71/12-р/к від 28.05.2019

Проект рішення ДП «АМПУ»

АНТИМОНОПОЛЬНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ

ХЕРСОНСЬКЕ ОБЛАСНЕ ТЕРИТОРІАЛЬНЕ ВІДДІЛЕННЯ

 

РІШЕННЯ

АДМІНІСТРАТИВНОЇ КОЛЕГІЇ

Херсон

 

«28» травня 2019 р. № 71/12-р/к

 

Справа № 8/2-18

 

Про порушення законодавства

про захист економічної конкуренції

та накладення штрафу

 

Адміністративна колегія Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, розглянувши матеріали справи № 8/2-18 (далі - Справа) про порушення державним підприємством «Адміністрація морських портів України» (далі – Відповідач, ДП «АМПУ», Підприємство) в особі Херсонської філії (далі – Філія) (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770) законодавства про захист економічної конкуренції та подання про попередні висновки Відділу досліджень і розслідувань від 16.07.2018 № 2-28/11

 

ВСТАНОВИЛА:

 

1. Предмет справи

 

(1)                   Розгляд Справи здійснюється за заявою від 10.01.2018 б/н товариства з обмеженою відповідальністю «Баярд» щодо створення Філією перешкод у його діяльності.

 

2. Процесуальні дії

 

(2)                   Розпорядженням адміністративної колегії Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (далі - Відділення) від 24.04.2018 № 11-рп/к розпочато розгляд справи № 8/2-18 за ознаками порушення законодавства про захист економічної конкуренції в діях державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Херсонської філії щодо безпідставної відмови ТОВ «Баярд» в продовженні/пролонгації Договору на 2018 рік та не наданні щорічного дозволу щодо приходу/відходу судна ОС-10, що належить ТОВ «Баярд», в акваторію Херсонського морського порту, що призвело до усунення конкуренції на ринку послуг із прийняття з водного транспорту підсланевих (лляльних вод) та твердих побутових відходів в акваторії цього порту, передбаченого пунктом 5 частини другої статті 13, пунктом 2 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які оплачуються у складі портових зборів, шляхом повної відмови від реалізації товару за відсутності альтернативних джерел придбання.

 

(3)               Відділенням надіслано ДП «АМПУ» вимоги про надання інформації від 23.01.2018 № 2-25/69, від 24.05.2018 № 71-02/49.

(4)               Листом від 17.07.2018 № 71-02/390 ДП «АМПУ» направлено подання про попередні висновки від 16.07.2018 № 2-28/11 у справі № 8/2-18. Листом від 01.08.2018 № 26-01-01-18/304 Філією надано Відділенню заперечення на подання про попередні висновки у справі.

 

(5)               Відділенням надіслано ДП «АМПУ» лист про перенесення дати розгляду справи від 01.08.2018 № 71-02/475.

 

2. СТОРОНИ

 

(6)               Заявником у справі є товариство з обмеженою відповідальністю «Баярд» (далі – Заявник, ТОВ «Баярд», Судновласник) (ідентифікаційний код юридичної особи 32479875, місцезнаходження: 73000, м. Херсон, проспект Ушакова, 64 Б, кв.32), основними видами діяльності є: «Вантажний річковий транспорт» (код КВЕД 50.40) та «Допоміжне обслуговування водного транспорту» (код КВЕД 52.22), дата державної реєстрації 16.05.2003, номер запису:1 499 120 0000 004618.

 

(7)               ТОВ «Баярд» є власником зареєстрованого державним підприємством «Класифікаційне товариство Регістр судноплавства України» судна ОС-10 (регістровий № 2-308434), яке відповідно до Класифікаційного свідоцтва № 104-1-11076-14 є очисною станцією, якому визначено клас «♦Р 1,2» та якому дозволяється здійснювати плавання по річці Дніпро з судноплавними притоками на ділянці від греблі Каховської ГЕС до гирла рукава Рвач при висоті хвиль до 1,2 метри, виключно у світлу пору доби в умовах доброї видимості. Судно ОС-10 відноситься до суден внутрішнього плавання.

 

(8)               Тобто, у ТОВ «Баярд», як судновласника, обмежена можливість переходу судна до інших морських портів України з метою здійснення своєї господарської діяльності.

 

(9)               Тип зазначеного судна – це однопалубна самохідна станція призначена для прийняття з суден стічно-фекальних і підсланевих вод (лляльних), забруднених нафтопродуктами і з температурою не нижче 60° С і сухого сміття.

 

(10)           ТОВ «Баярд» здійснює роботи із прийняття з водного транспорту підсланевих (лляльних вод), транспортування та їх передачу спеціалізованим підприємствам на підставі ліцензії на виконання робіт з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів, виданої відповідно до наказу Державної Служби України з безпеки на транспорті від 17.01.2017 № 30.

 

(11)           Наказ прийнято згідно з вимогами Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», пункту 21² Переліку органів ліцензування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2015 № 609 (із змінами та доповненнями), Положенням про Державну службу України з безпеки на транспорті, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2015 № 103, Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів річковим, морським транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23.12.2015 № 1186 та на підставі протоколу засідання комісії з ліцензування річкового, морського транспорту від 16.01.2017 № 1.

 

(12)           Відповідачем у справі є ДП «АМПУ» в особі Філії.

ДП «АМПУ» (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770, місцезнаходження: 001135, м. Київ, проспект Перемоги, 14) згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань є юридичною особою, дата та номер запису в Єдиному державному реєстрі про проведення державної реєстрації юридичної особи 27.05.2013 № 10741360000045716. Основним видом діяльності Підприємства є: «Допоміжне обслуговування водного транспорту» (код КВЕД 52.22).

 

(13)           Відповідно до Статуту ДП «АМПУ», затвердженого наказом Міністра інфраструктури України від 25 березня 2016 року № 119, ДП «АМПУ» є державним унітарним підприємством і діє як державне комерційне підприємство.

 

(14)           Підприємство має право за погодженням з Уповноваженим органом управління відповідно до законодавства України створювати, реорганізовувати та ліквідовувати філії (адміністрації морських портів), які не мають статусу юридичної особи, наділяються майном Підприємства, можуть мати окремий баланс та діють на підставі положень, які затверджуються Уповноваженим органом управління.

 

(15)           Відповідно до Положення про Херсонську філію державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (ідентифікаційний код юридичної особи 38728533, місцезнаходження: 73000, м. Херсон, проспект Ушакова, будинок 4), затвердженого наказом Міністерства інфраструктури України від 18.04.2014 № 184 (далі – Положення про Філію), Філія є відокремленим підрозділом державного підприємства «Адміністрація морських портів України», який не має статусу юридичної особи та здійснює від імені Підприємства частину господарської діяльності.

 

(16)           Згідно з Положенням про Філію, Філія створена з метою забезпечення функціонування морського порту Херсон (далі - Морський порт), організації та забезпечення безпеки мореплавства, утримання та ефективного використання державного майна, закріпленого за Філією та отримання прибутку. При здійсненні своєї діяльності Філія виконує функції, передані Підприємством, та керується Конституцією та законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, наказами Уповноваженого органу управління, нормативно-правовими актами, які видаються міністерствами, іншими органами виконавчої влади; наказами, розпорядженнями та іншими актами Голови Підприємства; наказами, розпорядженнями та іншими актами начальника Філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрації Херсонського морського порту).

 

(17)           До складу Філії відповідно до її штатного розпису входить служба капітана Морського порту, яку очолює капітан Морського порту, який здійснює нагляд за мореплавством у Морському порту.

 

(18)           Дії, які вчиняються Філією у встановленому законодавством України та Положенням про Філію порядку, вчиняються від імені Підприємства. Підприємство несе відповідальність за всіма зобов’язаннями Філії.

 

(19)           У межах території та акваторії Морського порту предметом діяльності Філії, зокрема, є:

-    надання послуг суднам на підходах і безпосередньо в акваторії Морського порту, а також між морськими портами для їх безпечного судноплавства, маневрування та стоянки, в тому числі лоцманських послуг, послуг із забезпечення безпечного проходження каналами, акваторією тощо, що оплачуються портовими зборами, іншими зборами та платами;

-    забезпечення створення рівних і конкурентних умов ведення господарської діяльності та отримання послуг у Морському порту.

 

(20)           Отже ДП «АМПУ» в особі Філії здійснює господарську діяльність та є суб’єктом господарювання в розуміння статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».

 

(21)           Філія здійснює діяльність, зокрема, на ринку надання послуг суднам на підходах і безпосередньо в акваторії Морського порту, а також між морськими портами для їх безпечного судноплавства, маневрування та стоянки, в тому числі лоцманських послуг, послуг із забезпечення безпечного проходження каналами, акваторією тощо, що оплачуються портовими зборами, іншими зборами та платами.

У складі послуг, що надаються суднам на підходах і безпосередньо в акваторії Морського порту, зокрема, є послуги з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту.

Послуги з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту не є взаємозамінними із іншими послугами, які надаються суднам на підходах і безпосередньо в акваторії Морського порту, а також між морськими портами для їх безпечного судноплавства, маневрування та стоянки, в тому числі лоцманськими послугами, послугами із забезпечення безпечного проходження каналами, акваторією тощо, що оплачуються портовими зборами, іншими зборами та платами, тому ці послуги складають окремий ринок

 

3. Визначення монопольного (домінуючого) становища

 

3.1. Об’єкти аналізу щодо визначення монопольного (домінуючого) становища

 

(22)           З метою визначення становища ДП «АМПУ» в особі Філії на ринку надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту на території Херсонського морського порту було проведено дослідження цього товарного ринку відповідно до вимог Законів України «Про Антимонопольний комітет України», «Про захист економічної конкуренції» та Методики визначення монопольного (домінуючого) становища суб’єктів господарювання на ринку, затвердженої розпорядженням Антимонопольного комітету України від 05.03.2002 № 49-р, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 01.04.2002 за № 317/6605 (далі - Методика), зокрема пункту 2.2, яким передбачено, що етапи визначення монопольного (домінуючого) становища суб’єктів господарювання, їх кількість та послідовність проведення, передбачені пунктом 2.1 Методики, можуть змінюватись залежно від фактичних обставин, зокрема особливостей товару, структури ринку, обсягів наявної інформації щодо ринку тощо.

 

(23)           Об’єктами дослідження є:

-       державне підприємство «Адміністрація морських портів України» в особі Херсонської філії;

-    надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту.

 

3.2. Визначення переліку товарів та основних продавців, покупців цих товарів, щодо яких має визначатися монопольне (домінуюче) становище

 

3.2.1. Перелік товарів, щодо яких має визначатися монопольне (домінуюче) становище суб’єкта господарювання

 

(24)           Товаром, щодо якого має визначатися монопольне (домінуюче) становище суб’єкта господарювання, є послуги з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту (далі – Послуги).

 

3.2.2. Перелік основних продавців (постачальників, виробників) покупців (споживачів, користувачів)

 

(25)      Єдиним постачальником Послуг є ДП «АМПУ» в особі Філії.

 

(26)      Споживачами є суб’єкти господарювання (судновласники), з якими адміністрацією морського порту укладено відповідні договори на отримання послуг.

 

3.3. Визначення товарних меж ринку

 

(27)      Товарні межі ринку визначаються шляхом формування групи взаємозамінних товарів (товарних груп), у межах якої споживач за звичайних умов може легко перейти від споживання одного товару до споживання іншого.

 

(28)      Продавцем товару є виключно Підприємство в особі Філії, оскільки відповідно до пункту 2.2 Статуту ДП «АМПУ», предметом його діяльності є, зокрема:

-    надання послуг суднам на підходах і безпосередньо в акваторії морського порту, а також між морськими портами для їх безпечного судноплавства, маневрування та стоянки, в тому числі лоцманських послуг, послуг служб регулювання руху суден, послуг із забезпечення безпечного проходження каналами, акваторіями тощо, що оплачуються у складі портових зборів, та платами за послуги, що надаються у морському порту суб’єктами природних монополій;

-    справляння та цільове використання портових зборів та плати за послуги, що надаються суб’єктами природних монополій.

 

(29)      Укладення договорів з адміністрацією морського порту є обов’язковою умовою ведення господарської діяльності у морському порту, відповідно до якої, зокрема, оплачуються у складі портових зборів послуги із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту. Ці послуги мають специфічні споживчі властивості щодо задоволення потреб споживачів та не мають взаємозамінних товарів, в межах яких споживач за звичайних умов може перейти від споживання одного товару до іншого.

 

(30)      Отже, товарними межами ринку є послуги із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту.

 

3.4. Визначення територіальних (географічних) меж ринку

 

(31)           Територіальні (географічні) межі досліджуваного ринку, з урахуванням вимог розділу 6 Методики, визначаються шляхом установлення мінімальної території, за межами якої з точки зору споживачів, придбання товару (товарної групи), що належить до групи взаємозамінних товарів (товарної групи), є неможливим або недоцільним.

 

(32)           Відповідно до частини першої статті 1 Закону України «Про морські порти України»:

-                акваторія морського порту (портова акваторія) - визначена межами частина водного об’єкта (об’єктів), крім суднового ходу, призначена для безпечного підходу, маневрування, стоянки і відходу суден;

-                гідротехнічні споруди морських портів (гідротехнічні споруди) - інженерно-технічні споруди (портова акваторія, причали, пірси, інші види причальних споруд, моли, дамби, хвилеломи, інші берегозахисні споруди, підводні споруди штучного та природного походження, у тому числі канали, операційні акваторії причалів, якірні стоянки), розташовані в межах території та акваторії морського порту і призначені для забезпечення безпеки мореплавства, маневрування та стоянки суден;

-                морський порт - визначені межами територія та акваторія, обладнані для обслуговування суден і пасажирів, проведення вантажних, транспортних та експедиційних робіт, а також інших пов’язаних з цим видів господарської діяльності.

 

(33)           Межі акваторії морського порту Херсон визначені постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2008 № 1132. Акваторія порту включає акваторію рейду, верхня межа якого перетинає р. Дніпро, водний простір вниз за течією затонів N 1 і 2, рукав р. Кошова, акваторію річок Дніпро, Вільховий Дніпро, Рвач; акваторію підхідного каналу завширшки 50 метрів, що простягається від Херсонського морського каналу до кар’єру Рибальче, та власне кар’єр.

 

(34)           Таким чином, територіальними межами ринку є територія та акваторія Херсонського морського порту з усіма гідротехнічними спорудами, що знаходяться у господарському віданні ДП «АМПУ».

 

3.5. Проміжок часу, стосовно якого має визначатися становище суб’єктів господарювання на ринку — часові межі ринку

 

(35)           Часові межі ринку відповідно до Методики визначаються, як правило, рік.

Послуги необхідні суб’єктам господарювання, які здійснюють діяльність у морському порту. Оскільки обов’язковою умовою ведення господарської діяльності у морському порту є укладання договорів з адміністрацією морського порту, то для отримання Послуг суб’єктам господарювання теж необхідно укладати договори з адміністрацією.

Тому, з урахуванням того, що ТОВ «Баярд» на 2019 рік підписано Декларацію про приєднання до Договору № 367-П-АМПУ-18 (розміщеного на офіційному сайті ДП АМПУ) про взаємодію сторін під час агентування суден у морських портах України від 03.12.2018 року, часовими межами ринку визначено грудень 2017 року (з часу вчинення порушення) та 2018 рік.

 

3.6. Розрахунок частки суб’єктів господарювання на ринку

 

(36)           Частка ДП «АМПУ» в особі Філії з грудня 2017 року по І квартал 2019 року включно на ринку надання Послуг в територіальних (географічних) межах території та акваторії Херсонського морського порту становить 100 відсотків.

 

3.7. Визначення потенційних конкурентів

(37)           Наказом Міністерства інфраструктури України від 27.06.2013 № 430, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.07.2013 за №1230/23762, затверджено Порядок оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту (надалі - Порядок оформлення приходу суден). 

 

(38)           Дія цього Порядку поширюється на судна, які заходять у морські порти України (крім морських рибних портів), капітанів морських портів, служби капітанів морських портів під час виконання ними процедур з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден із морського порту та оформлення виходу суден із морського порту.

 

(39)           Наявність інших суб’єктів господарювання, окрім ДП «АМПУ», які надають Послуги, нормами чинного законодавства не передбачено.

3.8. Визначення бар’єрів для вступу на ринок

 

(40)           До бар’єрів вступу на ринок належить законодавчо врегульований механізм укладення договорів із суб’єктом господарювання на надання Послуг.

 

3.9. Установлення монопольного (домінуючого) становища

 

(41)           Відповідно до абзацу другого частини першої статті 12 Закону України «Про захист економічної конкуренції», суб'єкт господарювання займає монопольне (домінуюче) становище на ринку товару, якщо на цьому ринку у нього немає жодного конкурента.

 

(42)           Згідно із статтею 74 Кодексу торговельного мореплавства України, організація та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту покладаються на адміністрацію морських портів України.

 

(43)           Відповідно до пункту 1 частини першої статті 1 Закону України «Про морські порти України» (далі - Закон), адміністрація морських портів України - державне підприємство, утворене відповідно до законодавства, що забезпечує функціонування морських портів, утримання та використання об’єктів портової інфраструктури державної форми власності, виконання інших покладених на нього завдань безпосередньо і через свої філії, що утворюються в кожному морському порту (адміністрація морського порту).

 

(44)           Адміністрація морських портів України, відповідно до частини першої статті 15 Закону, утворюється, зокрема, з метою надання послуг суднам на підходах і безпосередньо в акваторії морського порту для їх безпечного судноплавства, маневрування та стоянки; забезпечення створення рівних і конкурентних умов ведення господарської діяльності та отримання послуг у морському порту.

 

(45)           Особливості провадження господарської діяльності у морському порту визначені статтею 18 Закону відповідно до якої, у морському порту утворюється Рада морського порту (Рада порту) - постійно діючий дорадчо-консультаційний орган, основним завданням якого є координація питань, пов’язаних із розвитком та функціонуванням морського порту.

 

(46)           До складу Ради порту входять начальник та капітан морського порту, представники власників (користувачів) морських терміналів, стивідорних компаній, інших суб’єктів господарювання, що надають послуги у морському порту.

 

(47)           Відповідно до статті 21 Закону, у морському порту надаються послуги, тарифи на які підлягають державному регулюванню національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері транспорту (спеціалізовані послуги, які надаються суб’єктами природних монополій, та послуги, які оплачуються у складі портових зборів), а також інші послуги, тарифи на які є вільними та визначаються договором між суб’єктом господарювання, який надає відповідні послуги, та їх замовником.

 

(48)           Згідно з прикінцевими положеннями Закону України «Про природні монополії», органи, які виконують окремі функції регулювання діяльності природних монополій, продовжують їх виконувати до створення національних комісій регулювання природних монополій. На сьогодні таким органом є Міністерство інфраструктури України.

 

(49)           Відповідно до частини першої статті 22 Закону України «Про морські порти України», у морському порту справляються портові збори, серед яких корабельний, причальний та санітарний. Використання коштів від портових зборів допускається виключно за їх цільовим призначенням.

 

(50)           Послуги із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту оплачуються у складі портових зборів.

 

(51)         Відповідно до термінів, визначених у пункті 1.2 Порядку оформлення приходу суден, портові власті – адміністрація порту, що є відповідальною за ефективну експлуатацію порту, ведення господарської діяльності, організацію та забезпечення безпеки мореплавства в акваторії порту, та капітан морського порту (служба капітана морського порту), що здійснює нагляд (контроль) за безпекою мореплавства.

 

(52)           Отже, ДП «АМПУ» в особі Філії на ринку надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які оплачуються у складі портових зборів, з грудня 2017 року та по теперішній час в територіальних (географічних) межах території та акваторії Херсонського морського порту з усіма гідротехнічними спорудами, що знаходяться у господарському віданні ДП «АМПУ», займає монопольне (домінуюче) становище з часткою 100 відсотків оскільки не має жодного конкурента.

 

4. Нормативно – правове регулювання

 

(53)           Правові, економічні, соціальні та організаційні основи діяльності в морських портах визначені Кодексом торговельного мореплавства України (далі - Кодекс), Законом України «Про морські порти України», Правилами контролю суден з метою забезпечення безпеки мореплавства, затвердженими наказом Міністерства інфраструктури України від 17.07.2003 № 545, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 23.03.2004 за № 353/8952 (далі – Правила контролю), Порядком оформлення приходу суден, та іншими законодавчими актами України з безпеки мореплавства та запобігання забрудненню довкілля.

(54)           Порядком оформлення приходу суден надано таке визначення термінів:

-           вихід судна – відправлення судна від причалу, розташованого в акваторії порту, або з якірної стоянки в акваторії порту;

-           прихід судна – постановка судна на якір в акваторії порту або швартування судна до причалу, розташованого в акваторії порту, у визначеному адміністрацією морського порту місці;

-           портові власті – адміністрація порту, що є відповідальною за ефективну експлуатацію порту, ведення господарської діяльності, організацію та забезпечення безпеки мореплавства в акваторії порту, та капітан морського порту (служба капітана морського порту), що здійснює нагляд (контроль) за безпекою мореплавства.

 

(55)           Відповідно до статті 90 Кодексу кожне судно перед виходом у море підлягає контролю з метою перевірки суднових документів, установлення відповідності судновим документам основних характеристик судна, а також перевірки виконання вимог щодо укомплектування суднового екіпажу.

 

(56)           У разі відсутності суднових документів або наявності достатніх підстав вважати, що судно не задовольняє вимогам безпеки мореплавства, особа, уповноважена центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері транспорту (центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері безпеки мореплавства суден флоту рибного господарства), може провести його огляд.

 

(57)           З метою перевірки та усунення недоліків, що перешкоджають видачі дозволу на вихід судна з порту, особою, уповноваженою центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері транспорту (центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері безпеки мореплавства суден флоту рибного господарства), може бути проведено контрольний огляд судна.

 

(58)           Згідно зі статті 91 Кодексу, кожне судно зобов’язане до виходу з морського порту одержати на це дозвіл капітана порту.

 

(59)           Капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід з порту в разі:

-                а) непридатності судна до плавання, порушення вимог щодо його завантаження, постачання, комплектування екіпажу і наявності інших недоліків, що становлять загрозу безпеці плавання або здоров’ю людей, які перебувають на судні, або загрозу заподіяння шкоди навколишньому природному середовищу;

-                б) порушення вимог до суднових документів;

-                в) несплати встановлених зборів, штрафів та інших платежів;

-                г) рішення уповноважених законодавством державних органів (органів доходів і зборів, санітарно-карантинної служби, органів рибоохорони, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, та прикордонної служби).

 

Отже, Кодекс містить вичерпний перелік підстав для відмови виходу судна з морського порту.

(60)           Наказом ДП «АМПУ» від 03.08.2016 № 268, зареєстрованим Головним територіальним управлінням юстиції у м. Києві 26.08.2016 за № 112/1425, затверджено Обов’язкові постанови по морському порту Херсон (далі - Обов’язкові постанови).

(61)           Дія цих Обов’язкових постанов поширюється на судна всіх прапорів, форм власності та відомств, які знаходяться в акваторії морського порту Херсон, а також на підприємства, організації, установи і окремих осіб, котрі здійснюють свою діяльність на території та акваторії порту.

 

(62)           Відповідно до пункту 5.4.2 цих Обов’язкових постанов, для одержання дозволу на вихід з морського порту Херсон капітан судна повинен надати представникові служби капітана морського порту (СКМП):

-                генеральну декларацію;

-                суднову роль (судна, що прибули з іноземного порту і вирушають у каботажний рейс, попередньо завіряють суднову роль у митниці та ВПС);

-                кваліфікаційні документи членів екіпажу (у разі змін з моменту приходу);

-                список пасажирів (за наявності);

-                копію виконавчого вантажного плану судна;

-                схему розміщення вантажу, у разі завантаження вантажів, які потребують кріплення (може бути надана в електронному вигляді);

-                розрахунок остійності та повздовжньої міцності корпусу судна протягом усього рейсу;

-                розрахунок і схему кріплення палубних і великовагових вантажів;

-                для суден під українським прапором - Свідоцтво пожежної охорони.

 

(63)           Судна портового флоту, судна-бункерувальники та інші судна допоміжного флоту сторонніх організацій, які здійснюють плавання в акваторії порту, оформлюють прихід/вихід в СКМП один раз за календарний рік та підлягають щомісячному контрольному огляду СКМП. Акт огляду є підтвердженням права цих суден на роботу в акваторії морського порту Херсон на термін один місяць, якщо немає зауважень стосовно суднових документів, документів екіпажу, стану судна та його обладнання.

(64)           Наказом ДП «АМПУ» від 27.05.2015 № 96, засвідченим Торгово-промисловою палатою України 15.07.2015, затверджено Звід звичаїв морського порту Херсон (далі – Звід звичаїв).

 

(65)           У цьому Зводі звичаїв визначено, що Адміністрація порту - Херсонська філія державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрація Херсонського морського порту) створена з метою забезпечення функціонування морського порту Херсон, організації і забезпечення безпеки судноплавства, ефективного утримання і використання об’єктів портової інфраструктури та іншого майна, закріпленого за нею.

(66)           Відповідно до розділу VII Зводу звичаїв, у морському порту Херсон надаються зокрема послуги з оформлення приходу-відходу суден.

 

(67)           Згідно з пунктом 7.2 Зводу звичаїв, послуги в морському порту Херсон надаються відповідно до укладених договорів з урахуванням Правил надання послуг у морських портах, затверджених Міністерством інфраструктури України в установленому порядку та інших нормативно-правових актів, в тому числі міжнародних договорів, ратифікованих Україною.

 

(68)           Тобто, без укладення суб’єктами господарювання з адміністрацією Херсонського морського порту відповідного договору про надання Послуг, будь-яка діяльність в морському порту неможлива.

 

(69)           Відповідно до підпункту 6 пункту 2.2 розділу II Порядку оформлення приходу суден - прихід у порт судна місцевого сполучення або маломірного (малого) судна оформляється у порядку, встановленому в Обов’язкових постановах по порту, зокрема, прихід суден внутрішнього або змішаного плавання (за винятком пасажирських суден та суден, що перевозять небезпечні вантажі), які здійснюють каботажні перевезення водами акваторій Миколаївського та Херсонського морських портів, Херсонського морського каналу, Бузько-Дніпровсько-лиманського каналу, першого і другого колін каналу акваторії порту Миколаїв і Спаського каналу, оформлюється відповідно до вимог цього Порядку один раз за календарний рік під час першого заходу судна в акваторію морського порту.

 

(70)           Відповідно до підпункту 7 пункту 2.2 розділу II Порядку оформлення приходу суден, капітан судна (або морський агент) після приходу судна в порт подає капітану морського порту або уповноваженій особі Служби разом із документами, зазначеними у підпункті 4 цього пункту, завірені його особистим підписом і судновою печаткою (за наявності) копії таких документів:

-                класифікаційне свідоцтво (Classification Certificate);

-                свідоцтво про реєстрацію (Ship's Registry Certificate);

-                міжнародне обмірне свідоцтво (Tonnage Certificate);

-                міжнародне свідоцтво про вантажну марку (Load Line Certificate).

 

(71)           Тобто, Порядком оформлення приходу суден визначено виключний перелік документів необхідних для оформлення приходу судна в порт.

 

(72)           Пунктом 3.1 розділу III Порядку оформлення приходу суден передбачено, що дозвіл на вихід судна з порту надає капітан морського порту відповідно до Правил контролю та після перевірки суднових документів, зазначених у пункті 4.3 розділу IV цього Порядку, за умови позитивних результатів контролю судна, а також задовільного морехідного стану судна і готовності до виходу його в море.

 

(73)           Відповідно до пункту 3.2 розділу III Порядку оформлення приходу суден, дещо розширено перелік вимог визначених пунктом «а» статті 91 Кодексу, відповідно до яких Капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід судна з порту, зокрема в частині:

-                непридатності судна до плавання, а саме: наявності крену судна (понад 5 градусів), а також диференту на ніс, якщо цей диферент не передбачений конструкцією судна або якщо випадок завантаження судна з диферентом на ніс не міститься в Інформації з остійності судна; ненадійного кріплення палубного вантажу;

-                порушення вимог щодо його завантаження а саме: завантаження судна понад вантажну марку; перевищення кількості людей на борту порівняно із кількістю людей, для яких передбачено рятувальні засоби;

-                порушення вимог щодо укомплектування судна екіпажем або наявності інших недоліків, що становлять загрозу безпеці плавання або здоров’ю людей, які перебувають на судні, або загрозу заподіяння шкоди навколишньому природному середовищу а саме:

-                відсутності у членів екіпажу судна відповідних чинних кваліфікаційних документів;

-                неукомплектованості екіпажу відповідно до свідоцтва про мінімальний склад екіпажу, за якого допускається вихід судна в море;

-                перевищення кількості пасажирів на борту порівняно з кількістю, зазначеною у пасажирському свідоцтві;

-                ускладнення вільного доступу до рятувальних засобів, проходів, мірильних трубок, пожежних кранів та водостічних отворів, а також засобів боротьби за живучість судна і місць посадки людей у рятувальні засоби, через неправильне розміщення палубного вантажу, тари, предметів суднового постачання чи іншого майна;

-                відсутності повного комплекту аварійного майна, протипожежних і рятувальних засобів відповідно до встановлених норм;

-                відсутності або несправності суднового водяного протипожежного обладнання, засобів локалізації аварійних розливів нафти, передбачених судновими документами;

-                наявності обставин, що перешкоджають безпечному руху суден у портових водах, в тому числі у разі необхідності усунути аварійне забруднення чи наявності загрози аварійного забруднення нафтою;

-                неготовності екіпажу до боротьби за живучість судна;

-                невідповідності району й умов плавання запланованого рейсу обмеженням, зазначеним у суднових документах;

-                некомплектності або несправності апаратури ГМЗЛБ;

-                відсутності або несправності магнітних компасів, гірокомпаса, ехолота або радіолокаційних станцій та відсутності чинної таблиці девіації магнітного компаса;

-                наявності навігаційних або гідрометеорологічних обставин, що перешкоджають виходу судна з порту;

-                неможливості забезпечення евакуації людей із суднових приміщень;

-                відсутності повного комплекту аварійного майна, протипожежних і рятувальних засобів відповідно до встановлених норм та транспортних небезпек вантажу, зазначених у документах про вантаж;

-                відсутності лоцмана на борту судна, якщо лоцманське проведення для відповідного судна є обов’язковим.

 

(74)           Вихід судна оформляється протягом 2-3 годин до виходу судна з порту після виконання необхідних процедур портовими властями та контролюючими органами, після завершення завантаження і закріплення вантажу. При оформленні виходу судна на ньому обов’язково має бути присутня уповноважена особа Служби (пункт 4.2 Порядку оформлення приходу суден).

 

(75)           Для суден внутрішнього або змішаного плавання (за винятком пасажирських суден та суден, що перевозять небезпечні вантажі), які здійснюють каботажні перевезення водами акваторій Миколаївського та Херсонського морських портів, Херсонського морського каналу, Бузько-Дніпровсько-лиманського каналу, першого і другого колін каналу акваторії порту Миколаїв і Спаського каналу, надання дозволу на вихід судна і оформлення відходу судна здійснюються за звичайною процедурою один раз за календарний рік під час першого заходу таких суден до акваторії морського порту.

 

(76)           Жодне судно не має права вийти з порту без відповідного оформлення виходу капітаном морського порту, за винятком випадку, якщо судно виходить з порту за стихійних обставин або для надання термінової допомоги судну і людям, які зазнали лиха (пункт 4.8 Порядку оформлення приходу суден).

 

(77)           Таким чином, за результатами аналізу нормативно-правових актів встановлено, що суб’єкти господарювання, судновласники, інші юридичні (фізичні) особи не можуть здійснювати свою господарську діяльність, надавати/отримувати послуги в межах території та акваторії морського порту Херсон без укладення відповідних договорів (додаткових угод).

 

(78)           Наказом Міністерства транспорту України від 19.04.2001 № 225 (у редакції наказу Міністерства інфраструктури України від 22.12.2015 № 549), зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 07.05.2001 за № 400/5591, затверджено Інструкцію про огляд суден, які здійснюють плавання (експлуатуються) на внутрішніх водних шляхах України (надалі – Інструкція про огляд суден).

 

(79)           Ця Інструкція поширюється на усі судна незалежно від їх прапора, форми власності (за винятком риболовних та малих (маломірних) суден), які здійснюють плавання (експлуатуються) на річкових внутрішніх водних шляхах України (далі - судно), капітанів (судноводіїв) і членів екіпажів суден, а також на інспекторів.

 

(80)           Відповідно до пункту 1.4 цієї Інструкції - інспектори мають право:

-                проводити огляд суден;

-                забороняти експлуатацію суден у разі порушення ними вимог безпеки судноплавства до виконання вимог інспектора щодо усунення недоліків, які були виявлені при проведенні огляду.

 

(81)           Відповідно до пункту 2.4 Інструкції про огляд суден, інспектор при проведенні огляду судна повинен перевірити суднові документи, а також пересвідчитись, що загальний стан судна, включаючи пост керування судном, машинне відділення, житлові приміщення екіпажу та пасажирів відповідають вимогам безпеки судноплавства.

 

(82)           Під час перевірки суднових документів інспектор зобов’язаний переконатися у тому, що:

-                документи є чинними;

-                журнали ведуться відповідно до встановлених правил.

 

(83)           Під час огляду перевіряються зокрема наявність чинної таблиці девіації магнітного компаса.

 

(84)           Відповідно до пункту 2.5 Інструкції про огляд суден, за результатами огляду самохідного судна інспектором складається акт огляду судна за формою А, а у разі наявності невідповідностей судна вимогам безпеки судноплавства - також акт огляду судна за формою Б, який є додатком до акта огляду судна за формою А. Інструкцією про огляд суден визначено виключний перелік порушень і недоліків, при яких інспектор повинен заборонити вихід судна у плавання до усунення порушень, або обмежити рух судна.

 

(85)           Наказом Міністерства інфраструктури України 21.08.2013 № 631, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 06.09.2013 за № 1533/24065, затверджено Порядок надання послуг із забезпечення запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин у морських портах України (надалі – Порядок № 631).

 

(86)           Цей Порядок визначає вимоги щодо надання послуг із забезпечення запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин в акваторії та на території морського порту і поширюється на адміністрацію морських портів України (далі - Адміністрація), власників (користувачів) морських терміналів, стивідорні компанії, портових операторів, операторів терміналів, вантажовідправників, вантажоотримувачів, судновласників, вантажовласників, перевізників, їх представників та інших осіб, діяльність яких пов’язана з обробкою та зберіганням вантажів, обслуговуванням суден на території та в акваторії морського порту (далі - суб’єкти господарювання).

 

(87)           Відповідно до пункту 3 Порядку № 631, надання послуг із забезпечення запобігання та ліквідації розливу забруднюючих речовин в акваторії та на території порту організовується Адміністрацією.

 

(88)           Послуги із запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин зокрема включають:

-                приймання з суден та передача на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-                приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними (у тому числі розміщенням їх на об’єктах поводження з відходами) згідно з чинним законодавством України;

-                очищення акваторій морських портів від забруднюючих речовин та сторонніх предметів і матеріалів;

-                локалізацію та ліквідацію наслідків аварійних скидів забруднюючих речовин або вод, що їх містять, у межах акваторій морських портів;

-                ліквідацію забруднень в акваторії та на території морських портів.

 

(89)           З метою організації надання вищезазначених послуг Адміністрація укладає відповідні договори зі спеціалізованими підприємствами та організаціями, які згідно з законодавством мають право надавати такі послуги, а також з відповідними аварійно-рятувальними службами (далі - субпідрядні організації).

 

5. Зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку

 

5.1. Не продовження терміну дії договору про надання послуг

 

5.1.1. Обставини справи

 

(90)      У своїй заяві ТОВ «Баярд» зазначає, що ДП «АМПУ» в особі Філії в акваторії Херсонського морського порту є його конкурентом на ринку послуг із прийняття з водного транспорту підсланевих (трюмних) і лляльних вод та твердих побутових відходів, транспортування та їх передачу спеціалізованим підприємствам, у зв’язку з цим, воно умисно створює ТОВ «Баярд» перешкоди у доступі на цей ринок, шляхом не продовження терміну дії договору про надання послуг та не надання щорічного дозволу приходу/відходу судна до/із акваторії Херсонського морського порту на 2018 рік.

 

(91)      Між ДП «АМПУ» в особі Філії та ТОВ «Баярд» укладено договір від 02.03.2015 № 25-П-ХЕФ-15 «Про надання послуг» (надалі - Договір), предметом якого (відповідно до підпункту 2.4.1 пункту 2.4) є, зокрема, надання послуг з оформлення приходу/відходу суден службою капітана морського порту (СКМП).

 

(92)                              Відповідно до пункту 1.1 Договору він визначає, на підставі Кодексу торговельного мореплавства України, Закону України «Про морські порти України» та нормативно-правових актів України та положень цього договору, взаємовідносини Адміністрації і Судновласника при здійсненні суднами Судновласника судно заходів до акваторії Адміністрації, а також при наданні Адміністрацією послуг суднам Судновласника і справлянні Адміністрацією портових зборів та інших спеціалізованих тарифів Адміністрації, які підлягають державному регулюванню та визначаються відповідно до нормативно-правових актів згідно чинного законодавства України.

 

(93)                              Пунктом 2.4 Договору визначено обов’язок Адміністрації надавати послуги за письмовою заявкою з оплатою за рахунок Судновласника за тарифами, які діють в Адміністрації на момент надання цих послуг зокрема з оформлення приходу/відходу суден і засвідчення вантажних документів печаткою службою капітана морського порту (надалі по тексту СКМП).

 

(94)                              Відповідно до пункту 3.18 Договору Судновласник зобов’язаний у відносинах з Адміністрацією керуватися Зводом звичаїв Херсонського морського порту, Обов’язковими постановами Херсонського морського порту, Законом України «Про морські порти України», іншими нормативно-правовими актами та іншими нормативними документами Адміністрації та чинним законодавством України.

 

(95)                              В абзаці 2 пункту 4.1 Договору зазначено, що плата портових зборів здійснюється до виходу судна з/від акваторії/причалів Адміністрації на підставі дисбурсментських рахунків Адміністрації відповідно вимог чинного законодавства України. У разі несплати Судновласником портових зборів у встановленому порядку капітан порту може відмовити у видачі дозволу на вихід судна з порту згідно статті 91 Кодексу торговельного мореплавства України.

 

(96)      Протягом 2015-2017 років термін дії Договору за згодою сторін подовжувався на підставі додаткових угод від 01.09.2015 № 1, від 25.12.2015 № 2, від 19.05.2016 № 3 та від 30.12.2016 № 4 (далі – Додаткові угоди). Відповідно до Додаткової угоди від 30.12.2016 № 4 термін дії Договору спливає 31.12.2017.

 

(97)      ТОВ «Баярд» неодноразово починаючи з 12.12.2017 року зверталося до ДП «АМПУ» в особі Філії щодо продовження/пролонгації на 2018 рік терміну дії Договору про надання послуг та отримання щорічного дозволу приходу/відходу судна до/із Херсонського морського торговельного порту (Дозвіл).

 

(98)      Судновласник листом від 12.12.2017 № 12/2 звернувся до начальника Філії з проханням продовжити дію договору від 02.03.2015 №25-П-ХЕФ-15 на 2018 рік, а також повідомив про відсутність будь-яких змін до реєстраційних документів та надав витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

 

(99)      Натомість, ДП «АМПУ» в особі Філії листом від 27.12.2017 № 26-29-03/140 запропонувало ТОВ «Баярд» в термін до 15.01.2018 надати копії документів, на підставі яких товариство проводить роботи з приймання/передачі забруднюючих речовин із суден в акваторії Херсонського морського порту, на що Судновласник листом від 15.01.2018 № 15/01 повідомив про отриману на підставі наказу Державної Служби України з безпеки на транспорті від 17.01.2017 № 30 ліцензію на виконання робіт з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів.

 

(100)  Проте, ДП «АМПУ» в особі Філії листом від 01.02.2018 № 26-01-05-09/27 повідомило ТОВ «Баярд» про відмову Капітаном морського порту Херсон в оформлені щорічного приходу/відходу для плавання судна ОС-10 в акваторії морського порту у зв’язку з тим, що Судновласником не надано Адміністрації морського порту (відповідно до вимог листа від 27.12.2017 № 26-29-03/140) копій дозвільних документів, на підставі яких він проводить роботи з приймання/передачі забруднюючих речовин із суден в акваторії Херсонського морського порту та запропонувало Судновласнику усунути зазначені недоліки.

 

(101)  Таким чином, протягом 2018 року ТОВ «Баярд» не отримало підписану другою стороною Додаткову угоду щодо продовження дії Договору на 2018 рік та Дозвіл.

 

(102)  ТОВ «Баярд» листом від 17.12.2018 звернулось до виконуючого обов’язки начальника Філії Геращенко В. В. з проханням укласти договір на 2019 рік про надання послуг для роботи його судна в акваторії Херсонського морського торговельного порту

 

(103)       Проте, ДП «АМПУ» в особі Філії листом від 21.12.2018 № 399/26-05-04/120-398 запропонувало ТОВ «Баярд» надати копію ліцензії Міністерства екології та природних ресурсів України на операції у сфері поводження з небезпечними відходами, на що Судновласник листом від 27.12.2018 № 27/12 повідомив про те, що його господарська діяльність не є предметом регулювання Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 13.07.2016 № 446.

 

(104)       У грудні 2018 року ДП «АМПУ» на своєму офіційному сайті http://uspa.gov.ua розміщено інформацію про проведення роботи по приєднанню до договору від 03.12.2018 № 367-П-АМПУ-18 про взаємодію сторін під час агентування у морських портах України.

 

(105)       ТОВ «Баярд» відповідно до розміщеної ДП «АМПУ» на своєму офіційному сайті http://uspa.gov.ua інформації підписано на 2019 рік Декларацію про приєднання до Договору № 367-П-АМПУ-18 про взаємодію сторін під час агентування суден у морських портах України від 03.12.2018 року.

 

(106)       Відповідно до рахунку ДП «АМПУ» в особі Філії від 04.01.2019 №14 ТОВ «Баярд» проведено оплату послуг з оформлення приходу суден у морський порт та надання дозволу на вихід суден у море в загальному розмірі 1224 гривень (виписка банку від 08.01.2019).

 

(107)       Враховуючи зазначене ТОВ «Баярд» отримало можливість поновити свою господарську діяльність в акваторії Херсонського морському порту із надання послуг:

-                приймання з суден та передача на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-                приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними (у тому числі розміщенням їх на об’єктах поводження з відходами) згідно з чинним законодавством України та укласти відповідні договори зокрема з ТОВ «СК «АРГО» (договір від 06.01.2019 №03/01), ТОВ «Еліт Блек СІ» (договір від 10.01.2019 №04/01).

 

5.1.2. Встановлення порушення законодавства

 

(108)       ДП «АМПУ» в особі Філії в листі до Відділення від 05.02.2018 № 26-04-03-20/14 свої дії пояснює тим, що підприємство листом від 30.10.2017 № 26-14-19/386 «Щодо укладення договорів на 2018 р.» повідомило всіх судновласників, експедиторів та інших контрагентів про вичерпний перелік необхідних документів для укладення та пролонгації договорів на 2018 рік, проте ТОВ «Баярд» листом від 12.12.2017 № 12/2 звернулось до ХФ ДП «АМПУ» з проханням продовжити дію Договору на 2018 рік без надання документів, зазначених у листі.

 

(109)       Також, службою капітана морського порту (СКМП) у відповідності до пункту 5.4.2 Обов’язкових постанов було проведено перевірку судна ОС-10 та складено акти від 04.01.2018 за формами «А» та «Б», якими встановлено ряд недоліків, що необхідно було усунути для отримання щорічного дозволу на вихід/прихід з морського порту, а саме:

-                14.12.2017 закінчився термін дії таблиці девіації магнітного компасу (термін усунення до 16.01.2018);

-                відсутній договір про надання послуг із забезпечення та ліквідації розливу забруднюючих речовин в акваторії порту на 2018 рік відповідно до вимог Порядку №631.

 

(110)       Зазначені пояснення спростовуються наступним.

 

(111)       Інструкцією про огляд суден визначено виключний перелік порушень і недоліків, при яких інспектор повинен заборонити вихід судна у плавання до усунення порушень, або обмежити рух судна, а саме:

Інспектор повинен заборонити вихід судна у плавання до усунення порушень (пункт 3.1):

-                у разі відсутності чинних суднових документів:

-                свідоцтва про право власності на судно (або його нотаріально завіреної копії);

-                свідоцтва про право плавання під Державним Прапором України;

-                класифікаційного свідоцтва;

-                свідоцтва про мінімальний склад екіпажу судна (для самохідних суден);

-                2) у випадках, якщо:

-                судно не укомплектоване екіпажем відповідно до встановленого мінімального складу екіпажу;

-                відсутні чинні кваліфікаційні документи членів екіпажу;

-                члени екіпажу судна не підготовлені до дій за судновими тривогами;

-                капітан (судноводій) або старший (змінний) механік судна перебуває у стані алкогольного або наркотичного сп’яніння;

-                на борту судна відсутній лоцман (в районі обов’язкового лоцманського проведення, якщо лоцманське проведення для судна є обов’язковим);

-                на борту судна відсутня необхідна кількість судноводіїв з документами, які надають право самостійного плавання на певних дільницях водних шляхів, по яких судно здійснює рейс;

-                стан корпусу судна, його механізмів, обладнання та пристроїв не відповідає вимогам безпеки судноплавства;

-                стан машинного відділення судна є пожежонебезпечним;

-                відсутні маркування, написи та знаки, необхідні для боротьби за живучість судна і евакуації людей;

-                відсутні або несправні суднове аварійне, протипожежне обладнання, суднові рятувальні засоби, засоби локалізації та ліквідації аварійних розливів нафти;

-                не забезпечений вільний доступ до рятувальних засобів, мірильних трубок, пожежних кранів та водостічних отворів, засобів боротьби за живучість судна, а також вільних шляхів евакуації і посадки людей у рятувальні засоби;

-                судно завантажено понад вантажну марку або з порушенням вимог до остійності та міцності корпусу;

-                кількість осіб на борту перевищує кількість, встановлену судновими документами та забезпечену рятувальними засобами;

-                кількість пасажирів високошвидкісного судна перевищує кількість місць для сидіння;

-                судно не відповідає габаритам суднового ходу, встановленим обмеженням експлуатації, зокрема за станом погоди та районом плавання.

 

Інспектор повинен обмежити рух судна в таких випадках (п.п.3.2):

-                виявлене невиконання припису інспектора;

-                завантаження або крен судна створюють непроглядну зону попереду судна довжиною понад 350 м (у разі відсутності радіолокаційного обладнання);

-                кількість дітей на борту перевищує кількість наявних на судні дитячих рятувальних засобів;

-                вахта несеться з порушенням встановленого часу відпочинку;

-                члени екіпажу судна, які не є капітаном (судноводієм) та старшим механіком, перебувають у стані алкогольного або наркотичного сп’яніння;

-                навігаційні карти району плавання не відкориговані на дату виходу в рейс;

(112)       відсутність чинного свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про управління безпекою, а також копії документа (тимчасового документа) про відповідність системи управління безпекою судноплавної компанії (для самохідних суден валовою місткістю 500 одиниць і більше та пасажирських суден незалежно від місткості).

 

(113)       З огляду на зазначене, закінчення терміну дії таблиці девіації магнітного компасу не входять до виключного переліку порушень і недоліків, визначених Інструкцію про огляд суден, які здійснюють плавання (експлуатуються) на внутрішніх водних шляхах України, при яких інспектор повинен заборонити вихід судна у плавання до усунення порушень, або обмежити рух судна.

 

(114)       Крім цього, відсутність договору про надання послуг із забезпечення та ліквідації розливу забруднюючих речовин в акваторії порту на 2018 рік не входить до виключного переліку вимог, визначених пунктом 3.2 розділу III Порядку оформлення приходу суден, відповідно до якого Капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід судна з порту.

 

 

(115)       Дослідженням встановлено, що у Судновласника знаходиться таблиця девіації магнітного компасу від 16.12.2017 року. Таким чином, на дату складення СКМП актів перевірки від 04.01.2018 за формами «А» та «Б» у ТОВ «Баярд» була вже нова таблиця девіації магнітного компасу з терміном дії - протягом 2018 року..

 

(116)       Слід зазначити, що відповідно до вимог Порядку № 631, укладення договорів зі спеціалізованими підприємствами та організаціями, які згідно з законодавством мають право надавати послуги із запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин, покладено виключно на Адміністрацію морських портів.

 

(117)       З метою отримання пояснень щодо наведених вище дій, Відділенням до Підприємства було направлено вимогу від 23.01.2018 № 2-25/69 про надання інформації.

 

(118)       Листом від 05.02.2018 № 26-04-03-20/14 ДП «АМПУ» в особі Філії не надано Відділенню ґрунтовних пояснень та доказів того, що Судновласником порушенні вимоги Кодексу торговельного мореплавства України, Закону України «Про морські порти України», Порядку оформлення приходу суден у морський порт, Правил контролю суден та інших законодавчих актів України з безпеки мореплавства та запобігання забрудненню довкілля, відповідно до яких можливо відмовити Судновласнику у продовженні/пролонгації Договору (укладенні Додаткової угоди) та відповідно не надання послуг з оформлення щорічного приходу/відходу для плавання судна ОС-10, що належить заявнику, в акваторії морського порту.

 

(119)       Ринки надання послуг із:

-                     приймання з суден та передача на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-                     приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними (згідно з чинним законодавством України

є конкурентними.

 

(120)       Дослідженням встановлено, що крім ТОВ «Баярд» зазначені послуги у 2018 році надавались:

(121)       - ДП «АМПУ» в особі Філії (у складі санітарного збору). Так, відповідно Примірного переліку приймальних споруд для збирання відходів із суден на внутрішніх водних шляхах України (Додаток 1 до пункту 4.3 Правил запобігання забрудненню із суден внутрішніх водних шляхів України, затверджених наказом Міністерства транспорту та зв’язку України 13.08.2007 N 694 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 11.10.2007 за N 1167/14434) на водному шляху Херсон Дніпро (28 км) передбачена зокрема наявність 4 суден-збирачів відходів.

За інформацією про наявність в філіях ДП «АМПУ» природоохоронного обладнання та устаткування станом на 10.10.2016 (розміщеною на офіційному сайті http://www.uspa.gov.ua) в Херсонській філії в наявності є нафтосміттєзбиральник НСЗ 38 (1 од.) та плавучий збиральник ПС 305 (1 од.).

Також, ДП «АМПУ» в особі Філії листом від 05.02.2018 № 26-04-03-20/14 повідомило Відділенню про те, що прийом з суден забруднюючих речовин (у тому числі фекальних та лляльних вод) у морському порту Херсон здійснюється за допомогою судна-збирача ПС 305.

- ПАТ «Судноплавна компанія «Укррічфлот» обслуговуючи власні судна (за інформацією надану Відділенню листом від 06.06.2018 №01-8/398) (ідентифікаційний код юридичної особи 00017733, місцезнаходження: вул. Електриків, 8, м. Київ, 04071).

 

(122)       Крім того, ДП «АМПУ» в особі Філії в ході розгляду справи було додатково залучено на ринки надання послуг із:

-                приймання з суден та передача на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-                приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними (згідно з чинним законодавством України)

(123)  ще двох суб’єктів господарювання, а саме:

- ТОВ «ВІК ОЙЛ» (ідентифікаційний код юридичної особи 31268062, місцезнаходження: вул. Морехідна, 14, оф.201, м. Миколаїв, 54020) відповідно до укладеного з ДП «АМПУ» в особі Філії договору про надання послуг від 03.09.2018 №134-В-ХЕФ-18 (згідно із проведеною ДП «АМПУ» в особі Філії процедурою закупівлі послуг із забезпечення прийняття/збирання з суден, що перебувають в акваторії порту, рідких забруднюючих речовин за кодом ДК 021:2015:90520000-8 «Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами», ідентифікатор закупівлі UA-2018-07-12-000718-c)

- ТОВ «ЮГ СПЕЦСЕРВІС» (ідентифікаційний код юридичної особи 36622957, місцезнаходження: вул. Чкалова, 32/3, м. Миколаїв, 54017) відповідно до укладеного з ДП «АМПУ» в особі Філії договору про надання послуг від 30.08.2018 №132-В-ХЕФ-18 (згідно із проведеною ДП «АМПУ» в особі Філії процедурою закупівлі послуг із забезпечення прийняття/збирання з суден, що перебувають в акваторії порту, сміття та відходів за кодом ДК 021:2015:90510000-5 «Утилізація сміття та поводження зі сміттям», ідентифікатор закупівлі UA-2018-07-12-001097-b).

 

(124)       Судновласник ТОВ «Баярд» не має альтернативних можливостей для здійснення своєї господарської діяльності в акваторії Херсонського морського порту, окрім як укласти відповідний договір з ДП «АМПУ» в особі Філії та отримати від нього щорічний дозвіл щодо приходу/відходу судна ОС-10 в акваторію цього порту.

 

(125)       Таким чином, враховуючи те, що у Судновласника відповідно до Класифікаційного свідоцтва № 104-1-11076-14 обмежена можливість переходу судна до інших морських портів України з метою здійснення своєї господарської діяльності (дозволяється здійснювати плавання по річці Дніпро з судноплавними притоками на ділянці від греблі Каховської ГЕС до гирла рукава Рвач при висоті хвиль до 1,2 метри, виключно у світлу пору доби в умовах доброї видимості), то ДП «АМПУ» в особі Філії, відмовивши ТОВ «Баярд» в продовженні/пролонгації Договору та наданні щорічної згоди щодо приходу/відходу судна ОС-10 в/із акваторію Херсонського морського порту на 2018 рік, своїми діями фактично усунуло ТОВ «Баярд» з ринку послуг із:

-                приймання з суден та передачі на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-                приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними згідно з чинним законодавством України

в акваторії Херсонського морського порту, внаслідок чого ТОВ «Баярд» було змушене тимчасово зупинити свою господарську діяльність на цьому ринку (лист Судновласника від 10.01.2018 вх. № 2-11/1).

 

(126)       ТОВ «Баярд» листом від 16.03.2018 № 16/3 повідомило Відділенню про неотримання у 2018 році доходів від своєї господарської діяльності, які за 2017 рік становили
1 295 604,32 гривень.

 

(127)       Статтею 3 Закону України «Про Антимонопольний комітет України» визначено основні завдання Комітету, зокрема, здійснення державного контролю за дотриманням законодавства про захист економічної конкуренції на засадах рівності суб’єктів господарювання перед законом та пріоритету прав споживачів, запобігання, виявлення і припинення порушень законодавства про захист економічної конкуренції, а також сприяння розвитку добросовісної конкуренції.

 

(128)       Частиною першою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» встановлено, що зловживанням монопольним (домінуючим) становищем на ринку є дії чи бездіяльність суб’єкта господарювання, який займає монопольне (домінуюче) становище на ринку, що призвели або можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, або ущемлення інтересів інших суб’єктів господарювання чи споживачів, які були б неможливими за умов існування значної конкуренції на ринку.

 

(129)       Відповідно до пункту 5 частини другої статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції» зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку, зокрема, визнається часткова або повна відмова від придбання або реалізації товару за відсутності альтернативних джерел реалізації чи придбання.

 

(130)       Згідно з частиною третьою статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.

 

(131)       Відповідно до статті 18 Закону адміністрація морських портів України не має права перешкоджати або втручатися в діяльність суб’єктів господарювання, крім випадків, передбачених законом, а також встановлювати для них умови діяльності, що погіршують їх становище порівняно з іншими суб’єктами господарювання або порушують їхні права та законні інтереси.

 

(132)       ДП «АМПУ» в особі Філії на ринку надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які оплачуються у складі портових зборів, з грудня 2017 року та протягом 2018 року в територіальних (географічних) межах території та акваторії Херсонського морського порту з усіма гідротехнічними спорудами, що знаходяться у господарському віданні ДП «АМПУ», займаючи монопольне (домінуюче) становище з часткою 100 відсотків, оскільки не має жодного конкурента, , шляхом укладення відповідних договорів про надання послуг та продовження (пролонгації) їх терміну, має здійснювати свою господарську діяльність з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції, які регламентують поведінку монополістів на відповідному ринку.

6. Спростування заперечень відповідача на подання з попередніми висновками у справі

 

(133)       Відповідно до пункту 26 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року № 5, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за № 90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 14 березня 2012 року № 169-р, (зі змінами), територіальним відділенням було надіслано Підприємству, Філії та Заявнику подання про попередні висновки у справі № 8/2-18 для надання зауважень та заперечень стосовно результатів розгляду справи.

 

(134)       На подання про попередні висновки від 16.07.2018 № 2-28/11 у справі № 8/2-18 (надалі – Попередні висновки) Підприємство (в особі Філії) в листі від 01.08.2018 № 26-01-01-18/304 повідомило про те, що не погоджується з такими висновками, не визнає факт вчинення ним порушення законодавства про захист економічної конкуренції та надало свої заперечення, які спростовуються наступним.

 

(135)       Підприємство вказує на те, що рішення про надання дозволу у порядку статті 91 КТМ України є виключною компетенцією капітана порту, що взагалі ніяк не пов’язано з господарською діяльністю ДП «АМПУ» в особі відповідної філії.

 

(136)       Статтею 91 КТМ України визначені лише причини та умови відповідно до яких Капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід з порту.

 

(137)       Особливості провадження господарської діяльності у морському порту визначені статтею 18 Закону, відповідно до пункту 2 якої, у морському порту утворюється Рада морського порту (Рада порту) - постійно діючий дорадчо-консультаційний орган, основним завданням якого є координація питань, пов’язаних із розвитком та функціонуванням морського порту.

 

(138)       До складу Ради порту входять начальник та капітан морського порту, представники власників (користувачів) морських терміналів, стивідорних компаній, інших суб’єктів господарювання, що надають послуги у морському порту.

 

(139)       Відповідно до пункту 7 Статуту, ДП «АМПУ» несе відповідальність за створення належних умов для виконання капітанами морських портів функцій зі здійснення державного нагляду за безпекою мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях та інших функцій, покладених на капітанів морських портів законодавством України.

 

(140)       Відповідно до пункту 5 Положення про Філію, до складу Філії входить служба капітана морського порту. Службу капітана морського порту очолює капітан морського порту, який здійснює нагляд за мореплавством у морському порту.

 

(141)       Окрім того, Положенням про капітана морського порту та службу капітана морського порту, затвердженим наказом Міністерства інфраструктури України від 27.03.2013 № 190 (далі – Положення), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 18.04.2013 за № 632/23164, встановлено порядок діяльності капітана морського порту та служби капітана морського порту в частині здійснення ними нагляду та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях. Капітан морського порту очолює службу капітана морського порту (далі - Служба), яка входить до складу адміністрації морських портів України.

 

(142)       Відповідно до пункту 1.2 Положення капітан морського порту виконує функції, які стосуються здійснення нагляду та забезпечення безпеки мореплавства.

 

(143)       Згідно з пунктом 2.1.3 Положення капітан морського порту здійснює нагляд за дотриманням вимог щодо порядку заходження суден у морський порт і виходу з морського порту.

 

(144)       Отже капітан морського порту має безпосереднє відношення до діяльності ДП «АМПУ» в особі Філії пов’язаної із розвитком та функціонуванням морського порту.

 

(145)       Підприємство зазначає, що ВДР помилково наділив ДП «АМПУ» в особі Херсонської філії ДП «АМПУ» (Адміністрації Херсонського МП) функціями, які згідно законодавства та статуту ДП «АМПУ» не належать до функцій і напрямів діяльності підприємства.

 

(146)       Функції, мета та предмет діяльності ДП «АМПУ» в особі Філії визначені Положенням про Херсонську філію державного підприємства «Адміністрація морських портів України», затвердженого наказом Міністерства інфраструктури України від 18.04.2014 № 184.

 

(147)       Також, правила надання послуг, обслуговування суден і пасажирів, що склалися і тривалий час застосовуються на практиці в морському порту Херсон закріплені у Зводі звичаїв, відповідно до якого, Адміністрація порту - Херсонська філія державного підприємства «Адміністрація морських портів України» створена з метою забезпечення функціонування морського порту Херсон, організації і забезпечення безпеки судноплавства, ефективного утримання і використання об’єктів портової інфраструктури та іншого майна, закріпленого за нею.

 

(148)       Відповідно до розділу VII Зводу звичаїв, до послуг, що надаються у морському порту Херсон зокрема належать послуги оформлення приходу-відходу суден.

 

(149)       Відповідно до термінів, визначених у пункті 1.2 Порядку оформлення приходу суден, портові власті – адміністрація порту, що є відповідальною за ефективну експлуатацію порту, ведення господарської діяльності, організацію та забезпечення безпеки мореплавства в акваторії порту, та капітан морського порту (служба капітана морського порту), що здійснює нагляд (контроль) за безпекою мореплавства.

 

(150)       Підприємство не погоджується з тим, що територіальним відділенням в Попередніх висновках поняття «оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту» пов’язує з необхідністю укладання господарського договору про надання послуг. При прийняті рішення щодо надання дозволу на вихід з порту судна капітан морського порту керується виключно чинним законодавством, а не господарськими договорами ДП «АМПУ».

 

(151)       Так, дійсно при прийняті рішення щодо надання дозволу на вихід з порту судна капітан морського порту повинен керуватись виключно чинним законодавством України. Відповідно до статті 78 Кодексу до функцій капітана морського порту зокрема належить оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту.

 

(152)       Але слід зазначити, що відповідно до пункту 9.7. Статуту відносини ДП «АМПУ» з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів та актів законодавства України.

 

(153)       Відповідно до розділу VII Зводу звичаїв, до послуг, що надаються у морському порту Херсон зокрема належать послуги оформлення приходу-відходу суден, а пунктом 7.2 зазначеного розділу визначено, що послуги в морському порту Херсон надаються відповідно до укладених договорів, з урахуванням Правил надання послуг у морських портах, затверджених Міністерством інфраструктури України в установленому порядку та інших нормативно-правових актів, в тому числі міжнародних договорів, ратифікованих Україною.

 

(154)       Відповідно до пункту 4.5. Положення Філія має право, у порядку, встановленому законодавством України, та у межах повноважень, передбачених цим Положенням та розпорядчими документами Підприємства зокрема укладати з фізичними та юридичними особами договори, що не суперечать законодавству України, Статуту Підприємства, а також предмету діяльності Філії.

 

(155)       У 2015 році ДП «АМПУ» в особі начальника Херсонської філії ДП «АМПУ» (надалі - Адміністрація) з ТОВ «Баярд» (надалі - Судновласник) було укладено договір з надання послуг від 02.03.2015 № 25-П-ХЕФ-15 (далі - Договір).

 

(156)       Відповідно до пункту 1.1 цей Договір визначає, на підставі Кодексу торговельного мореплавства України, Закону України «Про морські порти України» та нормативно – правових актів України та положень цього договору, взаємовідносини Адміністрації і Судновласника при здійсненні суднами Судновласника судно заходів до акваторії Адміністрації, а також при наданні Адміністрацією послуг суднам Судновласника і справлянні Адміністрацією портових зборів та інших спеціалізованих тарифів Адміністрації, які підлягають державному регулюванню та визначаються відповідно до нормативно-правових актів згідно чинного законодавства України.

 

(157)       Відповідно до пункту 2.4 Договору визначено обов’язок Адміністрації надавати послуги за письмовою заявкою з оплатою за рахунок Судновласника за тарифами, які діють в Адміністрації на момент надання цих послуг зокрема з оформлення приходу/відходу суден і засвідчення вантажних документів печаткою службою капітана морського порту (надалі по тексту СКМП).

 

(158)       Абзацом 2 пункту 4.1 Договору зазначено, що плата портових зборів здійснюється до виходу судна з/від акваторії/причалів Адміністрації на підставі дисбурсментських рахунків Адміністрації відповідно вимог чинного законодавства України. У разі несплати Судновласником портових зборів у встановленому порядку капітан порту може відмовити у видачі дозволу на вихід судна з порту згідно статті 91 Кодексу торговельного мореплавства України.

 

(159)       Підприємство зазначає, що територіальним відділенням зроблені безпідставні Попередні висновки, що послуги з оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту оплачуються у складі портових зборів.

 

(160)       Із зазначеним запереченням Підприємства не можна погодитись на підставі наступного.

 

(161)       Згідно зі статтею 3 Закону України «Про морські порти України» законодавство про морські порти ґрунтується на Конституції України та складається з цього Закону, Кодексу торговельного мореплавства України, Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Бюджетного кодексу України, Податкового кодексу України, Земельного кодексу України, Водного кодексу України, законів України "Про транспорт", "Про природні монополії" та інших нормативно-правових актів, прийнятих відповідно до них.

 

(162)       Пунктом 6 статті 1 Закону передбачено, що морський порт - визначені межами територія та акваторія, обладнані для обслуговування суден і пасажирів, проведення вантажних, транспортних та експедиційних робіт, а також інших пов’язаних з цим видів господарської діяльності.

 

(163)       Відповідно до статті 4 Закону принципами функціонування та розвитку морських портів є розмежування адміністративних функцій щодо забезпечення безпеки мореплавства та нагляду (контролю) за безпекою мореплавства і господарської (комерційної) діяльності; забезпечення безпеки мореплавства та господарської діяльності, що провадиться у морському порту.

 

(164)       Статтею 21 Закону визначено, що тарифи на послуги, крім спеціалізованих послуг, є вільними та визначаються договором між суб'єктом господарювання, який надає відповідні послуги, та їх замовником.

 

(165)       В частині першій статті 21 Закону зазначено: «Тарифи на спеціалізовані послуги, що надаються у морському порту суб’єктами природних монополій, та послуги, які оплачуються у складі портових зборів, підлягають державному регулюванню національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері транспорту».

 

(166)       Згідно зі статтею 22 Закону у морському порту справляються такі портові збори: корабельний, причальний, якірний, канальний, маяковий, адміністративний та санітарний. …. Портові збори сплачуються адміністрації морських портів України, крім випадків, визначених цим Законом.

 

(167)       Відповідно до статті 73 Кодексу правові, економічні, соціальні та організаційні основи діяльності в морських портах визначаються цим Кодексом та Законом України «Про морські порти України».

 

(168)       Статтею 74 Кодексу встановлено, що організація та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту покладаються на адміністрацію морських портів України.

 

(169)       Згідно зі статтею 75 Кодексу державний нагляд за безпекою мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях здійснюється капітаном морського порту. Межі зони нагляду, на яку поширюються повноваження капітана морського порту щодо здійснення ним державного нагляду за безпекою мореплавства, визначаються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері безпеки на морському і річковому транспорті. Капітан морського порту та служба капітана морського порту діють на підставі положення, яке затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річкового транспорту.

 

(170)       До функцій капітана морського порту належить, зокрема, оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту (стаття 78 Кодексу).

 

(171)       Наказом Міністерства інфраструктури України від 27.05.2013 № 316 затверджено Порядок справляння та розміри ставок портових зборів (далі - Порядок справляння зборів), а також Порядок обліку та використання коштів від портових зборів (далі - Порядок використання коштів від зборів).

 

(172)       Відповідно до Порядку справляння зборів портові збори справляються в морських портах із суден і плавучих споруд, що плавають під Державним Прапором України та іноземними прапорами, за групами згідно з додатком 1 до цього Порядку. Сплата портових зборів у морських портах здійснюється до виходу судна з морського порту.

 

(173)       Порядок використання коштів від зборів регулює питання, пов’язані з обліком та використанням коштів від портових зборів, що справляються в установленому законодавством порядку, та є обов'язковим для застосування усіма суб'єктами господарювання різних форм власності, на користь яких справляються портові збори.

(174)       Отже, визначення ставок портових зборів та послуг, які сплачуються у складі портових зборів, є виключною компетенцією держави. Портові збори установлюються по єдиних тарифах, носять цільовий характер і не можуть використовуватися з іншою метою.

 

(175)       У разі несплати портових зборів, капітан морського порту відмовляє судну у видачі дозволу на вихід з порту (стаття 91 Кодексу).

 

(176)       Відповідно до пункту 2.1 розділу II Порядку справляння зборів, корабельний збір справляється із суден груп А, Б і Г за одиницю умовного об’єму судна (за 1 куб. м об’єму судна) за кожний вхід в акваторію морського порту, операційну акваторію причалу (причалів), а також вихід з акваторії морського порту, операційної акваторії причалу (причалів) за ставками, наведеними у додатку 2 до цього Порядку.

 

(177)       Таким чином, оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту відноситься до заходів, пов’язаних із забезпеченням безпеки судноплавства на судноплавних шляхах, при цьому, за кожний вхід суден у порт та вихід з порту нараховується та сплачується корабельний збір у розмірі, визначеному Порядком справляння зборів.

 

(178)       Процедура оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту передбачена Правилами контролю суден, та Порядком оформлення приходу суден, відповідно до яких оформлення приходу (виходу) в (із) порт (порту) судна та його перевірка (контроль) є заходами, пов’язаними із забезпеченням безпеки судноплавства на судноплавних шляхах.

 

(179)       Водночас, відповідно до Порядку використання коштів від зборів заходи, пов’язані із забезпеченням безпеки судноплавства на судноплавних шляхах, оплачуються коштами від корабельного збору.

 

(180)       Відповідно до Порядку оформлення приходу суден, оформлення приходу/виходу судна в/із порт(у) здійснюється наступним чином: до початку навантажувально-розвантажувальних операцій (або виходу із порту) усі судна, що прибули/відбувають до/із порту, оглядаються (перевіряються) уповноваженими особами служби капітана морського порту (далі - Служба); уповноважена особа Служби реєструє прихід кожного судна в Журналі реєстрації приходу суден, вихід судна - в Журналі реєстрації виходу суден; прихід та відхід суден, що плавають під Державним Прапором України, підтверджується штампом приходу/виходу, який проставляється на судновій ролі, що повертається капітану судна.

 

(181)       Таким чином, процедура оформлення приходу/виходу судна в/із порт(у) включає в себе як перевірку судна, його документів та реєстрацію кожного приходу/виходу судна в/з порт (у), що здійснюється службою капітана морського порту, так і проставляння капітаном порту відповідного штампа на судновій ролі.

 

(182)       Отже, оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту сплачуються у складі портових зборів.

 

(183)       В своїх запереченнях Підприємство зазначає, що територіальним відділенням допущена суттєва помилка у визначенні монопольного (домінуючого) становища ДП «АМПУ» в особі Херсонської філії ДП «АМПУ» протягом 2017 року та по теперішній на ринку надання послуг оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту...), адже, оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту здійснюється безпосередньо та виключно капітаном морського порту Херсон, який при виконанні вказаних функцій згідно законодавства є представником держави, а не суб’єктом господарювання, на якого поширюється дія Закону України «Про захист економічної конкуренції».

 

(184)       Наказом Міністерства інфраструктури України від 05.06.2013 № 348, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 05.08.2013 за № 1401/23933 затверджено «Правила надання послуг у морських портах України» (надалі - Правила), які регулюють відносини, пов’язані з наданням послуг у морських портах та на підходах до них, з вантажно-розвантажувальних робіт, обслуговування суден, пасажирів та транспортних засобів, а також з наданням інших послуг, що звичайно надаються в морських портах у частині, що стосується зобов’язань за міжнародними договорами України відповідно до статті 19 Закону України «Про морські порти України», та встановлюють вимоги до виконання технологічних процесів з урахуванням особливостей роботи в морських портах.

 

(185)       Ці Правила є обов’язковими для виконання портовими операторами, операторами терміналу, вантажовідправниками, вантажоотримувачами, судновласниками, вантажовласниками, перевізниками, їх представниками та іншими особами, які користуються послугами, передбаченими законодавством, та надають їх у морських портах України.

 

(186)    Відповідно до пункту 15 Правил, обслуговування суден та інші послуги в морських портах України та на підходах до них здійснюються суб’єктами господарювання на підставі укладених договорів відповідно до чинного законодавства з урахуванням вимог міжнародних договорів  України.

 

(187)    При наданні послуг з обслуговування суден та інших послуг у морських портах України та на підходах до них суб’єкти господарювання повинні зокрема:

-  надавати послуги та здійснювати свою діяльність відповідно до зводу звичаїв порту, обов’язкових постанов по порту, згідно з чинними в порту правилами на дату надання цих послуг, умов договорів;

-  своєчасно надавати судновласнику або його представнику в морському порту (морському агенту) рахунки/квитанції з оплати портових зборів та наданих у порту послуг.

 

(188)       Незважаючи на те, що об’єктом дослідження щодо визначення монопольного (домінуючого становища) ВДР визначено «ДП «АМПУ» в особі Херсонської філії, яке надає послуги з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту», надалі за текстом Попередніх висновках ВДР вже аналізується ринок надання послуг із запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин в акваторії діяльність, що не відповідає задекларованому ВДР об’єкту дослідження, вказане свідчить про порушення ВДР порядку проведення перевірок додержання законодавства про захист економічної конкуренції. При цьому, проводячи дослідження вказаного ринку послуг із запобігання і ліквідації розливу ВДР проігноровано головне, а саме: факт того, що ТОВ «Баярд» має намір здійснювати свою діяльність з порушенням норм чинного екологічного законодавства, про що зазначено ХФ ДП «АМПУ» (Адміністрацією Херсонського МП) у попередніх поясненнях.

 

(189)       В ході розгляду справи Відділенням досліджувався ринок послуг із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які надаються лише при укладенні відповідного договору та при своєчасній оплаті їх вартості відповідно до вимог нормативно-правових актів України.

 

(190)       При цьому Відділенням з’ясовано, що основною причиною відмови Філією
ТОВ «Баярду» в продовженні/пролонгації на 2018 рік терміну дії Договору про надання послуг та отримання щорічного дозволу приходу/відходу судна до/із Херсонського морського торговельного порту стало те, що Судновласником не надано Адміністрації морського порту копій дозвільних документів, на підставі яких він проводить роботи з приймання/передачі забруднюючих речовин із суден в акваторії Херсонського морського порту.

 

(191)       Відповідно до Порядку оформлення приходу суден, для суден внутрішнього або змішаного плавання (за винятком пасажирських суден та суден, що перевозять небезпечні вантажі), які здійснюють каботажні перевезення водами акваторій Миколаївського та Херсонського морських портів, Херсонського морського каналу, Бузько-Дніпровсько-лиманського каналу, першого і другого колін каналу акваторії порту Миколаїв і Спаського каналу, надання дозволу на вихід судна і оформлення відходу судна здійснюються за звичайною процедурою один раз за календарний рік під час першого заходу таких суден до акваторії морського порту.

 

(192)       Жодне судно не має права вийти з порту без відповідного оформлення виходу капітаном морського порту, за винятком випадку, якщо судно виходить з порту за стихійних обставин або для надання термінової допомоги судну і людям, які зазнали лиха.

 

(193)       ТОВ «Баярд» здійснює роботи щодо перевезення відходів шляхом збирання з водного транспорту підсланевих (трюмних) і лляльних вод, транспортування та їх передачу спеціалізованим підприємствам на підставі ліцензії на виконання робіт з перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів, виданої відповідно до наказу Державної Служби України з безпеки на транспорті від 17.01.2017 № 30.

 

(194)       Наказ прийнято згідно з вимогами Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», пункту 21² Переліку органів ліцензування, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.08.2015 № 609 (із змінами та доповненнями), Положенням про Державну службу України з безпеки на транспорті, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2015 № 103, Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів річковим, морським транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23.122.2015 № 1186 та на підставі протоколу засідання комісії з ліцензування річкового, морського транспорту від 16.01.2017 № 1.

 

(195)       Отже, Відділенням було з’ясовано, що Філія у 2018 році безпідставно відмовила ТОВ «Баярд» (Судновласник) в продовженні/пролонгації договору від 02.03.2015 № 25-П-ХЕФ-15 «Про надання послуг», що призвело до ненадання щорічного дозволу щодо приходу/відходу судна ОС-10, що належить ТОВ «Баярд», в акваторію Херсонського морського порту на 2018 рік, та до усунення конкуренції на ринку послуг з прийняття підсланевих вод, фікально-сточних вод та твердих побутових відходів, які також надаються Філією Судновласникам після оплати портових зборів. зокрема санітарного збору, а також при організації забезпечення запобігання і ліквідації розливу забруднюючих речовин у морських портах України відповідно до наказу Міністерства інфраструктури України від 21.08.2013 № 631.

 

(196)       Судновласник ТОВ «Баярд» не має альтернативних можливостей для здійснення своєї господарської діяльності в акваторії Херсонського морського порту, окрім як укласти відповідний договір з ДП «АМПУ» в особі Філії та отримати від нього щорічний дозвіл щодо приходу/відходу судна ОС-10 в акваторію цього порту.

 

(197)       Таким чином, ДП «АМПУ» в особі Херсонської філії, відмовивши ТОВ «Баярд» в продовженні/пролонгації Договору та наданні щорічного дозволу щодо приходу/відходу судна ОС-10 в/із акваторію Херсонського морського порту на 2018 рік, своїми діями фактично усунуло конкуренцію на ринку послуг з прийняття підсланевих вод, фікально-сточних вод та твердих побутових відходів, внаслідок чого ТОВ «Баярд» було змушене зупинити свою господарську діяльність на цьому ринку протягом 2018 року (лист Судновласника від 10.01.2018 вх. № 2-11/1).

 

(198)       Відповідно до пункту 4.6. Положення про Філію, Філія зобов’язана, у порядку, встановленому законодавством України, та у межах повноважень, передбачених цим Положенням та розпорядчими документами Підприємства, зокрема, забезпечити конкурентоспроможність Морського порту та сприяти розвитку в Морському порту підприємницької діяльності.

 

(199)       Фактично, посилання ВДР в Попередніх висновках на укладання ТОВ «Баярд» з ПП «Екогідротех» договору на утилізацію підсланевих вод та наявності дозволу на перевезення небезпечних відходів не надає право ТОВ «Баярд» на поводження з ними, що відповідно до законодавства передбачає збирання, перевезення, зберігання, оброблення (перероблення, сортування), утилізацію, видалення, знешкодження і захоронення.

Отже, відповідно до Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» виключно суб’єкт господарювання, який сам утворює небезпечні відходи (зокрема в акваторії морського порту це судна), може бути звільнений від необхідності отримувати ліцензію, в усіх інших випадках поводження з небезпечними відходами підлягає ліцензуванню.

 

(200)       В ході розгляду справи територіальним відділенням не встановлено порушень у здійсненні/проведенні ТОВ «Баярд» господарської діяльності.

 

(201)       Окрім того відповідно до п.8.1.7 Зводу звичаїв кожне підприємство самостійно несе відповідальність перед своїми контрагентами за укладеними договорами на надання послуг та забезпечує безпечну обробку транспортних засобів.

 

(202)       Загальний висновок ВДР, що ДП «АМПУ» в особі Херсонської філії ДП «АМПУ» (Адміністрації Херсонського МП) протягом 2017 року та по теперішній час займає монопольне становище на ринку послуг із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, суперечить всім вищевказаним нормативно-правовим актам, як вже зазначалося оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту це законодавчо встановлені функції капітана морського порту, який підпорядковуються Голові Укртрансбезпеки і не є суб’єктом господарської діяльності.

 

(203)       Зазначені заперечення ДП «АМПУ» спростовуються, зокрема, наступним.

 

(204)       Відповідно до Порядку оформлення приходу суден, дія цього Порядку поширюється на судна, які заходять у морські порти України (крім морських рибних портів), капітанів морських портів, служби капітанів морських портів під час виконання ними процедур з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден із морського порту та оформлення виходу суден із морського порту.

 

(205)       Згідно із Порядком оформлення приходу суден, оформлення приходу/виходу судна в/із порт(у) здійснюється наступним чином:

–               до початку навантажувально-розвантажувальних операцій (або виходу із порту) усі судна, що прибули/відбувають до/із порту, оглядаються (перевіряються) уповноваженими особами служби капітана морського порту (далі - Служба);

–               уповноважена особа Служби реєструє прихід кожного судна в Журналі реєстрації приходу суден, вихід судна - в Журналі реєстрації виходу суден; прихід та відхід суден, що плавають під Державним Прапором України, підтверджується штампом приходу/виходу, який проставляється на судновій ролі, що повертається капітану судна.

 

(206)       Таким чином, процедура оформлення приходу/виходу судна в/із порт(у) включає в себе як перевірку судна, його документів та реєстрацію кожного приходу/виходу судна в/з порт (у), що здійснюється службою капітана морського порту, так і проставляння капітаном порту відповідного штампа на судновій ролі.

 

(207)       Окрім того, Положенням про капітана, встановлено порядок діяльності капітана морського порту та служби капітана морського порту в частині здійснення ними нагляду та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях. Капітан морського порту очолює службу капітана морського порту (далі - Служба), яка входить до складу адміністрації морських портів України.

 

(208)       Наявність інших суб’єктів господарювання, які надають послуги із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, що оплачуються у складі портових зборів, нормами чинного законодавства не передбачено.

 

(209)       Таким чином, ДП «АМПУ» в особі Філії на ринку надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які оплачуються у складі портових зборів, з грудня 2017 року та протягом 2018 року в територіальних (географічних) межах території та акваторії Херсонського морського порту з усіма гідротехнічними спорудами, що знаходяться у господарському віданні ДП «АМПУ», займає монопольне (домінуюче) становище з часткою 100 відсотків, оскільки не має жодного конкурента,

 

(210)       Враховуючи викладене, вважаємо відсутніми правові та фактичні підстави для прийняття рішень, викладених у пропозиціях ВДР в Попередніх висновках, оскільки вони є необґрунтованими, безпідставними та прямо суперечать діючому національному та міжнародному законодавству.

 

(211)       Матеріалами Справи у їх сукупності доведено, що дії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770) в особі Херсонської філії, які полягають у безпідставній відмові ТОВ «Баярд» в продовженні/пролонгації договору від 02.03.2015 № 25-П-ХЕФ-15 «Про надання послуг» та не наданні щорічного дозволу щодо приходу/відходу судна ОС-10, що належить ТОВ «Баярд», в акваторію Херсонського морського порту на 2018 рік, призвело до усунення ТОВ «Баярд» із ринків послуг із:

-        приймання з суден та передачі на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

-        приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними згідно з чинним законодавством України в акваторії Херсонського морського порту,

і є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 5 частини другої статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, шляхом повної відмови від реалізації товару за відсутності альтернативних джерел придбання.

(212)       Відповідно до статті 51 Закону України «Про захист економічної конкуренції», порушення законодавства про захист економічної конкуренції тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

5. Визначення розміру штрафу

 

(213)       Зловживання монопольним (домінуючим) становищем є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції».

(214)       Відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» за порушення, визначене пунктом 2 статті 50 цього Закону, накладається штраф у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф.

(215)       За інформацією Офісу великих платників податків ДФС України (лист від 01.03.2019 №10825/9/28-10-44-05-09) згідно даних податкової декларації з податку на прибуток ДП «АМПУ» задекларовано доходу від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обігу в сумі 7 545 141 416 гривень.

(216)       За інформацією Херсонської філії ДП «АМПУ» (лист від 21.05.2019 №1120/26-05-03/вих./26) відповідно до «Звіту про фінансові результати (Звіт про сукупний дохід) за 2018 рік» (Форма №2) чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) становить 135 613 363 гривень.

Враховуючи викладене, керуючись статтями 7 і 14 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтями 48 та 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктами 3 і 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23 лютого 2001 року №32-р, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30 березня 2001 року за №291/5482 та пунктом 32 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року №5, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за №90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29 червня 1998 року №169-р) (із змінами), адміністративна колегія Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України

ПОСТАНОВИЛА:

 

1.                 Визнати, що державне підприємство «Адміністрація морських портів України» (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770) в особі Херсонської філії на ринку надання послуг з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, які оплачуються у складі портових зборів, з грудня 2017 року та протягом 2018 року в територіальних (географічних) межах території та акваторії Херсонського морського порту з усіма гідротехнічними спорудами, що знаходяться у

господарському віданні ДП «АМПУ», займає монопольне (домінуюче) становище з часткою 100 відсотків, оскільки не має жодного конкурента.

2.                 Визнати дії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770) в особі Херсонської філії, які полягають у безпідставній відмові ТОВ «Баярд» в продовженні/пролонгації договору від 02.03.2015 №25-П-ХЕФ-15 «Про надання послуг» та не наданні щорічного дозволу щодо приходу/відходу судна ОС-10, що належить ТОВ «Баярд», в акваторію Херсонського морського порту на 2018 рік, що призвело до усунення ТОВ «Баярд» з ринків послуг

приймання з суден та передачі на плавучі або берегові очисні споруди забруднюючих речовин або вод, що їх містять;

приймання з суден сміття та відходів з безпосередньою передачею їх спеціалізованим підприємствам для подальшого поводження з ними згідно з чинним законодавством України в акваторії Херсонського морського порту,

порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 2 статті 50, пунктом 5 частини другої статті 13 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді зловживання монопольним (домінуючим) становищем на ринку послуг із оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту, шляхом повної відмови від реалізації товару за відсутності альтернативних джерел придбання.

3.                  За порушення, зазначене у пункті 2 резолютивної частини цього рішення, накласти на державне підприємство «Адміністрація морських портів України» (ідентифікаційний код юридичної особи 38727770) штраф у розмірі 68000 (шістдесят вісім тисяч) гривень.

Відповідно до частини другої статті 56 Закону України «Про захист економічної конкуренції», рішення голови територіального відділення Антимонопольного комітету України є обов’язковим для виконання.

Відповідно до частин третьої, п’ятої та восьмої статті 56 Закону України «Про захист економічної конкуренції» особа, на яку накладено штраф за рішенням органу Антимонопольного комітету України, сплачує його у двомісячний строк з дня одержання рішення про накладення штрафу.

За кожен день прострочення сплати штрафу стягується пеня у розмірі півтора відсотка від суми штрафу.

Протягом п’яти днів з дня сплати штрафу суб’єкт господарювання зобов’язаний надіслати відповідно до Антимонопольного комітету України або його територіального відділення документи, що підтверджують сплату штрафу.

Відповідно до частини першої статті 60 Закону України «Про захист економічної конкуренції» заявник, відповідач, третя особа мають право оскаржити рішення органів Антимонопольного комітету України повністю або частково до господарського суду у двомісячний строк з дня одержання рішення. Цей строк не може бути відновлено.

 

 

Голова територіального відділення

Голова адміністративної колегії В. П. Василенко