АНТИМОНОПОЛЬНИЙ КОМІТЕТ УКРАЇНИ
ХЕРСОНСЬКЕ ОБЛАСНЕ ТЕРИТОРІАЛЬНЕ ВІДДІЛЕННЯ
РІШЕННЯ
АДМІНІСТРАТИВНОЇ КОЛЕГІЇ
Херсон
11 лютого 2019 року № 71/4-р/к
Справа № 1/2-18
Про порушення законодавства про захист
економічної конкуренції та накладення штрафу
Приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» (ідентифікаційний код юридичної особи 36129995) та товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» (ідентифікаційний код юридичної особи 19287056) подали пропозиції на участь у торгах із закупівлі Департаментом ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації наступних робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a (далі – Торги)).
При цьому, приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» та товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» узгодили свою поведінку під час підготовки та участі в зазначених вище Торгах, що полягає, зокрема, в обміні інформацією між ними, внаслідок чого конкуренцію під час участі у Торгах було усунуто.
За результатами розгляду справи № 1/2-18 такі дії приватного підприємства «Буд-Гарант Плюс» та товариства з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» визнано антиконкурентними узгодженими діями, що стосуються спотворення результатів тендерів (торгів), що є порушенням, передбаченим пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції».
На порушників накладено штрафи:
- на приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» – 68000 (шістдесят вісім тисяч) грн;
- на товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» – 68000 (шістдесят вісім тисяч)грн.
Адміністративна колегія Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України, розглянувши матеріали справи № 1/2-18 про порушення приватним підприємством «Буд-Гарант Плюс» (ідентифікаційний код юридичної особи 36129995) та товариством з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» (ідентифікаційний код юридичної особи 19287056) законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50 та пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» (далі – Закон), та подання Відділу досліджень і розслідувань від 30.01.2019 № 71-03/12п про попередні висновки у справі № 1/2-18,
ВСТАНОВИЛА:
1. Відповідачі
(1) Відповідачами у справі № 1/2-18 є такі суб’єкти господарювання.
(а) Приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» (далі – ПП «Буд-Гарант Плюс», Відповідач-1, Учасник-1) (вул. Комкова, б.
Як вбачається із відомостей щодо ПП «Буд-Гарант Плюс», які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР), основним видом діяльності підприємства є: Код КВЕД 42.21 Будівництво трубопроводів.
(б) Товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» (далі – ТОВ «МНФ «Автоматика», Відповідач-1, Учасник-1) (пер. 2-й Ковальський, б. 22-А, м. Миколаїв, 54042, ідентифікаційний код юридичної особи 19287056).
Як вбачається із відомостей щодо ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА», які містяться в ЄДР, основним видом діяльності товариства є: од КВЕД 41.20 Будівництво житлових і нежитлових будівель.
(Відповідач-1 та Відповідач-2 далі – Відповідачі, Учасник-1 та Учасник-2 далі - Учасники).
(2) Отже, Відповідачі є суб’єктами господарювання у розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».
2. Процесуальні дії
(3) Розпорядженням адміністративної колегії Відділення від 16.01.2018 № 1-рп/к розпочато розгляд справи № 1/2-18 за ознаками вчинення ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю Департаментом ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації (далі - Замовник) наступних робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a).
(4) У межах розгляду справи № 1/2-18 відповідно до пункту 26 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19.04.1994
№ 15-р, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 06.05.1994 за № 90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29.06.1998 № 169-р), було складено подання від 30.01.2019 № 71-03/12п з попередніми висновками у справі № 1/2-18.
(5) На адреси ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» 30.01.2019 поштовими відправленнями № 7300304394381 та № 7300304394390 відповідно, кур’єрською доставкою «Укрпошта експрес» було направлено копії зазначеного подання з попередніми висновками у справі № 1/2-18 для надання своїх міркувань, заперечень, пояснень та клопотань (супровідні листи Відділення від 30.01.2019 № 71-02/218 та № 71-02/217 відповідно).
(6) Згідно з повернутим до Відділення повідомленням про вручення поштового відправлення № 7300304394381, лист № 71-02/218 від 30.01.2019 з копією подання з попередніми висновками у справі № 1/2-18 ПП «Буд-Гарант Плюс» отримано 01.02.2019.
(7) Поштове відправлення № 7300304394390, адресоване ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА», повернуто до Відділення 06.02.2019 з відмітками: «інші причини, що не дали змоги виконати обов’язки щодо пересилання поштового відправлення», «адресата не розшукано». Враховуючи зазначене, вручити ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» копію подання від 30.01.2019 № 71-03/12п про попередні висновки у справі № 1/2-18 немає можливості.
(8) На підставі пункту 26 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції (Правил розгляду справ), затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року за № 5, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за № 90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29 червня 1998 року за №169-р) (зі змінами) інформацію щодо попередніх висновків у справі № 1/2-18 та інформацію щодо дати, місця та часу розгляду справи № 1/2-18, 06.02.2019 розміщено на офіційному веб-сайті Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua/amku/control/khe/uk/publish/article/88890.
(9) Заперечень на подання від 30.01.2019 № 71-03/12п про попередні висновки у справі № 1/2-18 від ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» до Відділення не надходило.
3. Інформація про торги
(10) Департамент ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації провів процедуру закупівлі робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a).
(11) Строк виконання робіт: 2017-2019 роки.
(12) Строк подання тендерних пропозицій (дата і час) – 26.10.2017 17:27.
(13) Дата розкриття тендерних пропозицій (дата і час) – 27.10.2017 12:09.
(14) На Торги тендерні пропозиції (далі – ТП) подали 26.10.2017 три учасники:
- ПП «Буд-Гарант Плюс» (вул. Комкова, б.
- ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» (пер. 2-й Ковальський, б. 22-А, м. Миколаїв, 54042, ідентифікаційний код юридичної особи 19287056) – остаточна пропозиція 17140187,00 грн (з ПДВ).
- ТОВ «Мега-ТЕК» (вул. Запорізького Козацтва, б. 27/141, м. Запоріжжя, 69076, ідентифікаційний код юридичної особи 31950105) – 19131331,37 грн (з ПДВ).
(15) Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій на закупівлю робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» від 31.10.2017 № 33, пропозицію ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» було відхилено (учасника дискваліфіковано) у зв’язку з його невідповідністю кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 Закону України «Про публічні закупівлі» та невідповідності пропозиції учасника тендерній документації.
(16) Рішенням Замовника за результатами оцінки електронної системи публічних закупівель «Prozorro» найбільш економічно вигідною визначено тендерну пропозицію учасника ПП «Буд-Гарант Плюс» за остаточною ціною 19131331,36 грн (з ПДВ).
(17) Замовником з даним підприємством укладено договір поставки від 14.11.2017 № 3.
(18) Згідно з договором від 14.11.2017 № 3, термін виконання робіт визначено календарним графіком, який є невід'ємною частиною цього договору.
4. Обставини справи
(19) Під час розслідування справи № 1/2-18 проаналізовано інформацію та матеріали, які стосуються проведення Торгів та встановлено факти, що свідчать про узгодженість поведінки ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» під час підготовки та участі Торгах, що підтверджується наступним.
4.1. Схожості в оформленні окремих документів, наданих Учасниками у складі власних тендерних пропозицій
(20) Тендерна документація Замовника (далі - ТД) передбачає низку документів, які мають бути подані учасником торгів у складі ТП.
(21) При дослідженні документів ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА», наданих у складі ТП для участі у Торгах, встановлено істотну схожість в оформленні окремих документів обох Учасників, що свідчить про обмін інформацією між Учасниками при підготовці власних тендерних пропозицій. Зокрема, Відділенням встановлено, наступне.
(22) Згідно з Пунктом 1.6. Розділу «Інші вимоги» Додатку 6 ТД у Торгах, учасники у складі своїх тендерних пропозицій мали надати лист у довільній формі, в якому учасник гарантує що передбачає застосування заходів із захисту довкілля при виконанні робіт.
(23) Хоча зазначений документ і мав виконуватися учасниками у довільній формі, проте Розділ 6 ТД містить окремий перелік вимог до учасників стосовно забезпечення нормального стану навколишнього середовища, а саме (інформація викладена у редакції ТД):
- своєчасно запобігати виникненню аварійних ситуацій;
- запобігати утворенню та зменшувати обсяги будівельних відходів;
- здійснювати збирання, складування та вивезення відходів, які утворюються при проведенні робіт, визначених договірними зобов’язаннями щодо предмета закупівлі;
- після завершення будівельних робіт всі будівельні відходи необхідно вивозити на звалище;
- не допускати розливу нафтопродуктів, мастил та інших хімічних речовин на грунт.
Інші посилання на будь-які вимоги щодо необхідних заходів із захисту довкілля у ТД Замовника відсутні.
(24) Так, ТОВ «Мега-ТЕК», при виконанні зазначеного листа-гарантії, використав інформацію, викладену у розділі 6 ТД, шляхом її копіювання.
(25) В свою чергу, ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» на виконання вимог Додатку 6 ТД, у складі своїх ТП, надали довідки щодо вжиття заходів із захисту довкілля під час виконання робіт, які відрізняються від довідки, наданої ТОВ «Мега-ТЕК» та є майже ідентичними між собою як за формою, так і за змістом, а саме:
Нетипова ідентичність за формою документів полягає у наступному:
1.1. Відсутність відступу у першому абзаці документу;
1.2. Подвійний міжрядковий інтервал як перед викладеним переліком запланованих Відповідачами заходів, так і після нього.
1.3. Вирівнювання текстової частини документу здійснено з використанням функції «за лівим краєм», хоча типовим при складанні офіційних документів є вирівнювання з використанням функції «по ширині». До того ж, при виконанні інших інформаційних довідок у складі своїх ТП Учасники при виконанні текстової частини документів здійснили вирівнювання з використанням функції «по ширині».
Нетипова ідентичність за змістом та способом виконання текстової інформації досліджуваних документів полягає у наступному:
1.4. Обидва Учасники у досліджуваних документах, використавши інформацію викладену у Розділі 6 ТД щодо переліку заходів із захисту довкілля, окремо додатково додали ще два види заходів, інформація про які не містилась у ТД. При цьому, додана Учасниками інформація є ідентичною між собою.
1.5. При виконанні текстової інформації з найменуванням запланованого заходу з захисту довкілля, а саме: «здійснювати збирання, складування та вивезення відходів, які утворюються при проведені робіт, визначених договірними зобов’язаннями щодо предмету закупівлі;», обидва Учасники нетипово здійснили перенос частини текстової інформації в окрему строку, таким чином розмістивши зазначений текст у трьох строках замість двох у такий спосіб, що середня строчка містить лише два слова («проведені робіт») та заповнена лише приблизно на 20% від загальної довжини строки, тобто може вмістити у собі усю іншу частину текстової інформації. При цьому такий перенос частини текстової інформації був здійснений виконавцями документу умисно, оскільки використання клавіши «Enter» при виконанні текстової інформації групованої як «список», призводить до автоматичної появи відповідного символу (приклад символів: 1,2,3; а, б, в тощо). У випадку досліджуваних документів таким символом є знак «дефіс» (візуально виглядає наступним чином « - »). Отже відсутність знаку дефіс на початку строки, після використання клавіши «Enter» свідчить про умисне видалення цього знаку, а отже таке нетипове розташування описаної текстової інформації є наслідком усвідомлених вольових дій виконавця документів та виключає випадковий характер внаслідок його необережності чи неуважності.
Окрім цього, обидва Учасника використали однакову назву досліджуваного документа, а саме: «Довідка щодо захисту довкілля під час виконання робіт», виконавши її шрифтом, визначеним у програмі «Microsoft Word» як «Жирний». Хоча за змістом ТД Замовник вимагав від Учасників документ у формі листа із відповідними гарантіями щодо дотримання певних екологічних норм, тобто за змістом цей документ мав називатися або «лист» або «гарантія». Використане ж Учасниками найменування документу «Довідка» є нетиповим для документів такого змісту.
(26) ТД Замовника передбачено надання учасниками тендерної пропозиції за встановленим у додатку 1 ТД зразком. При цьому, Відповідачі у складі власних ТП надали документи, проаналізувавши які встановлено, що вони відповідають зразку, наведеному замовником у ТД, але при цьому, мають схожості в оформленні, зокрема, у п.6 та п.7 тендерних пропозицій обома учасниками зазначено інформацію щодо уповноваженої особи з використанням «жирного» шрифту з підкресленням. При цьому, візуально видно, що розмір такого шрифту у обох Учасників є однаковим та меншим за розмір шрифту решти документа.
(27) ТД Замовника передбачено надання відомостей про учасника за встановленим у додатку 2 ТД зразком. При цьому, Відповідачі у складі власних ТП надали документи, проаналізувавши які встановлено, що обома Учасниками при їх складанні однаково використано «жирний» шрифт з підкресленням, зокрема, у п.1.1 однаковим шрифтом зазначено інформацію про найменування учасника торгів, форму власності та юридичний статус, у п 1.2 – місце та дату реєстрації учасника торгів, у п 1.3 – посаду та ПІБ керівника, у п. 1.4 – назву банку, у п.1.5 – адресу банку. Крім цього, обома Учасниками у п.1.2 однаково зазначено номер запису, що не передбачено зразком Замовника.
У п. 1.6 вимагалося надання інформації про профілюючий напрямок діяльності учасника торгів. При цьому, обома Учасниками надано повний перелік видів діяльності, з поміж яких профілюючий однаково виділено «жирним» шрифтом.
(28) ТД Замовника передбачено надання листа-згоди на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних, за встановленою формою. При цьому, обома Учасниками дотримано встановлений Замовником зразок, проте, в текстах листів однаково виділено «жирним» шрифтом словосполучення «2010 року № 2297-VI даю згоду на обробку, використання, поширення та доступ до», що не відповідає зразку Замовника.
4.2. Наявність спільних працівників
(29) ТД Замовника передбачено надання Учаснами у складі власних ТП інформації про наявність працівників відповідної кваліфікації (інженерно-технічних робітників, робочих), які мають необхідні знання та досвід за встановленою табличною формою. Проаналізувавши надані Учасниками документи Відділенням встановлено, що ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» одночасно надали інформацію про працюючих на підприємствах головного-інженера ОСОБА-1, виконроба ОСОБА-2 та електромонтажника з розподільних пристроїв/слюсаря-сантехніка ОСОБА-3.
(30) При цьому, згідно з інформацією органів ПФУ у Херсонській та Миколаївській областях, протягом 2015-2017 роках ПП «Буд-Гарант Плюс», як страхувальником, із зазначених у довідці працівників подавалися відомості лише по ОСОБА-1 та ОСОБА-2, а ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» в свою чергу звітувало лише про працюючого ОСОБА-3.
4.3. Наявність між Учасниками господарських відносин
(31) Відповідно до інформації ГУ ДФС у Миколаївській області, наданої Відділенню листом від 27.12.2017 № 8215/9/14-29-12-01-08, між ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» до участі у Торгах існували господарські відносини, а саме: у 3 кварталі 2015 року (роботи з монтажу електричної кабельної лінії, роботи з виготовлення робочого проекту), у 1 та 3 кварталах 2017 року (ремонт побутових приміщень, ремонт електрообладнання).
(32) Зазначене може свідчити про те, що Учасники у 2015-2017 роках (перед проведенням Торгів) були не конкурентами, а партнерами на відповідному ринку та заздалегідь могли бути обізнані в діяльності один одного.
4.4. Спільна ІР-адреса, з якої учасники здійснювали вхід до кабінету учасника та інші дії під час участі у Торгах
(33) Згідно з інформацією, наданою Відділенню ТОВ «Держзакупівлі.онлайн» - оператором авторизованого електронного майданчика, ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» на спільному електронному майданчику «Держзакупівлі.онлайн» 26.10.2017 з інтервалом у 1 хвилину (о 14:54 та о 14:55 відповідно) подавали власні ТП для участі у Торгах з використанням комп’ютерної техніки, якій інтернет-провайдером присвоєно спільну IP-адресу 176.8.144.83. Як встановлено Відділенням, зазначена ІР-адреса належить ПрАТ «Київстар».
(34) Згідно з інформацією, наданою Відділенню ПрАТ «Київстар» листом від 13.02.2018 № 3357/02, ІР-адреса 176.8.144.83 відноситься до діапазону динамічних ІР-адрес для доступу до мережі Інтернет (послуга «домашній Інтернет»). Договір з абонентом такої послуги укладається в усній формі, тому надати будь які відомоті щодо користувачів ІР-адреси 176.8.144.83 немає можливості.
(35) Відповідно до інформації, наданої Відділенню ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА», доступ до мережі Інтернет під час участі у Торгах здійснювався за допомогою мережі офісного центру за адресою: м. Херсон, вул. Комкова, 89, в якому обидва Учасники орендували приміщення.
(36) При цьому, не дивлячись на можливість використання однієї ІР-адреси у зв’язку з фактичним знаходженням Учасників за однією адресою, доказом їх узгодженої поведінки під час участі у Торгах є завантаження ТП зі спільного авторизованого електронного майданчика «Держзакупівлі.онлайн» та з інтервалом в 1 хвилину.
4.5. Використання однієї поштової адреси
(37) Дослідженням встановлено, що фактичним місцезнаходженням ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» є офісний центр за адресою: м. Херсон, вул. Комкова, 89, в якому обидва учасники орендували приміщення, що свідчить про наявність сприятливих умов для обміну інформацією між відповідачами та спільної підготовки їх ТП.
4.6. Наявність спільного контрагента
(38) При аналізі документів, наданих Учасниками у складі власних ТП (зокрема, довідок про досвід виконання аналогічних договорів ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» та технічних і кваліфікаційних документів ПП «Буд-Гарант Плюс») встановлено що між ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» та ТОВ «Голопристанське управління спеціальних, монтажних і проектних робіт» (ідентифікайний код юридичної особи 34660791) у 2013 та 2016 роках були укладені договори на виконання робіт (будівництво фельдшерсько-акушерського пункту та реконструкція внутрішніх мереж каналізації, водопостачання та частини приміщення Голопристанської ЗОШ І-ІІІ ступенів).
(39) При цьому, ПП «Буд-Гарант Плюс» у складі ПКТ для участі у Торгах надало договір від 16.01.2017 № 3, відповідно до якого ТОВ «Голопристанське управління спеціальних, монтажних і проектних робіт» надає ПП «Буд-Гарант Плюс» послуги будівельних механізмів.
(40) Таким чином, ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» до участі у Торгах мали спільного контрагента ТОВ «Голопристанське управління спеціальних, монтажних і проектних робіт», що може свідчити про їх пов’язаність та обізнаність в господарській діяльності один одного.
4.7. Однакова назва завантаженого файлу у складі ТП та однакові формати завантажених документів
(41) В ході аналізу ТП учасників, завантажених до системи закупівель «Прозоро» Відділенням встановлено, що обидва Учасники файл, який містить, зокрема, Тендерну пропозицію назвали «Тендернапропозиція», не використавши між словами «Тендерна» і «пропозиція» пробіл, що передбачено загальними правилами правопису.
(42) Крім цього, документи ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «Автоматика» 26.10.2017 в систему «Prozorro» однаково завантажено з використанням архіватора у форматі «rar». При цьому, третій учасник Торгів - ТОВ «Мега-ТЕК» аналогічні документи у складі тендерної пропозиції (крім кошторису) завантажував у форматі «pdf». Документи ПП «Буд-Гарант Плюс», які завантажені як переможцем, 03.11.2017 та 07.11.2017 мають інший формат, ніж ті, які завантажені на стадії надання ТП, що може свідчити про те, що вже після визначення переможця ПП «Буд-Гарант Плюс» діяло самостійно, а до цього узгоджувало свою поведінку з іншим учасником
ТОВ «МНФ «Автоматика».
4.8. Виконання кошторисної документації на одному комп’ютерному пристрої (однією особою)
(43) Відповідно до ТД Замовника, учасник визначає ціни згідно ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва» з урахуванням всіх видів та обсягів робіт, що повинні бути виконані. Ціна пропозиції повинна включати всі витрати Учасника, зокрема сплату податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, вартість матеріалів, страхування, інші витрати. Документальне підтвердження відповідності пропозиції учасника до документації конкурсних торгів повинно мати:
· договірну ціну;
· пояснювальну записку;
· розрахунки до Договірної ціни;
· кошторисні розрахунки на окремі види витрат;
· календарний графік робіт.
(44) Ціну тендерної пропозиції слід визначати відповідно до вимог щодо термінів закінчення робіт, технології виконання робіт, використання конкретних матеріалів і конструкцій, якості будівельно-монтажних робіт, з дотриманням діючих норм і правил виконання будівельно-монтажних робіт, технічної експлуатації будівельної техніки, безпечних умов праці та додержання вимог щодо застосування заходів із захисту довкілля. При складанні ціни пропозиції (договірної ціни) на виконання підрядних робіт вартість матеріальних ресурсів приймається учасником за цінами, які не перевищують орієнтовний рівень цін внутрішнього ринку України, з урахуванням їх якісних характеристик, строків та об’ємів постачання.
(45) При складанні ціни пропозиції (договірної ціни) на виконання підрядних робіт необхідно використовувати норми згідно ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва». Розрахунок ціни тендерної пропозиції слід подати у друкованому виді та бажано у програмному комплексі «Строительные технологии – СМЕТА».
(46) Проаналізувавши завантажені Учасниками ТП, в частині наданих ними кошторисів, Відділенням встановлено наступне.
(47) ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «Автоматика» кошторисну документацію до системи ««Prozorro» завантажено у вигляді архівних папок під назвами «КОШТОРИС» та «кошторис» відповідно. При цьому, зазначені архівні папки містять в собі однойменні папки «кошторис» та «КОШТОРИС», які в свою чергу вміщують документи в форматах Word, PDF та Excell.
(48) Дослідивши кошторисні документи окремо Відділенням встановлено наступне.
(49) Пояснювальна записка. Документ формату Word має спільну назву «Пояснительная записка.doc», яка вказана на російській мові, при тому, що назви інших документів файлів вказано на українській мові. Одночасно, «Пояснювальні записки» Учасників не підписані. При цьому, ТД Замовника встановлено, що завантажені учасниками документи, повинні мати підпис уповноваженої особи учасника та печатку.
(50) Дослідивши обидві «Пояснювальні записки» Відділенням встановлено, що вони виконані за допомогою програми «СМЕТА», як пропонувалося Замовником. При цьому, кошторисна документація третього учасника Торгів ТОВ «Мега-ТЕК» виконана за допомогою програмного комплексу АВК-5 (3.2.2) та складається виключно з документів формату Word.
(51) Проаналізувавши властивості (рос. свойства) зазначених документів Учасників Відділенням встановлено, що дата змін по вказаних документах значиться 24.10.2017 об 15:14 (Пояснювальна записка ПП «Буд-Гарант Плюс») та 24.10.2017 об 15:15 (Пояснювальна записка ТОВ «МНФ «Автоматика»).
(52) При цьому, автором обох «Пояснювальних записок» зафіксовано «Alexander A. Zholobov», а установою - «Home Computer».
(53) Одночасно, листом від 05.01.2017 № 02 ПП «Буд-Гарант Плюс» повідомило Відділенню, що підготовкою ТП для участі у Торгах займався безпосередньо директор підприємства Ковальчук О.В., треті особи, які не є працівниками підприємства до підготовки, збору документів, тощо не залучалися.
(54) ТОВ «МНФ «Автоматика», в свою чергу, листом від 01.02.2018 № 18/02-1 повідомило Відділенню, що підготовкою ТП для участі у Торгах займався директор підприємства Говорун С.А. одноосібно.
(55) Проаналізувавши отриману від органів Пенсійного фонду України інформацію щодо офіційно працюючих осіб, по яких роботодавці ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «Автоматика» подавали звітність з 01.01.2015 року встановлено, що працівник Олександр Жолобов на жодному з підприємств протягом вказаного періоду не працював.
(56) Зазначене вище може свідчити про те, що Учасники «Пояснювальні записки» готували на одному комп’ютерному пристрої, якому присвоєно спільне ім’я користувача «Alexander A. Zholobov».
(57) Зі змісту пояснювальних записок встановлено, що вони практично ідентичні за змістом і відрізняються лише окремими показниками та коефіцієнтами (інформацію наведено у табл.1).
Табл.1
| Показник/коефіцієнт | ПП «Буд-Гарант Плюс» | ТОВ «МНФ «Автоматика» |
| Показник витрат на покриття ризику всіх учасників будівництва, ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 п.5.8.16 | 0,10% | 1,50% |
| Річний прогнозний індекс інфляції в будівництві, коефіцієнт (умовно) | 1,02 | 1,02 |
| Усереднений показник розміру кошторисного прибутку | 3,82 грн./люд.год. | 3,82 грн./люд.год. |
| Показник відрахувань на покриття адміністративних витрат будівельно-монтажних органiзацій | 1,52 грн./люд.год. | 1,52 грн./люд.год. |
| Норма тривалості робочого часу (Будівельні, монтажні і ремонтні роботи) | 165,50 люд.год. | 165,50 люд.год. |
| Норма тривалості робочего часу (Пусконалагоджувальний персонал) | 165,50 люд.год. | 165,50 люд.год. |
| Середньомісячна заробітна плата (Будівельні, монтажні і ремонтні роботи) | 5200,00 грн | 5200,00 грн |
| Середньомісячна заробітна плата (Пусконалагоджувальний персонал) | 3478,81 грн | 3478,81 грн |
| Середній розряд робіт (Будівельні, монтажні і ремонтні роботи) | 3,8 | 3,8 |
| Середній розряд робіт (Пусконалагоджувальний персонал) | 4,00 | 4,00 |
(58) Проаналізувавши вищезазначену інформацію встановлено, що практично всі показники Учасників, наведені у табл.1 є ідентичними. Так, наприклад, повністю співпадає середньомісячна заробітна плата пусконалагоджувального персоналу та робітників, які виконують будівельні, монтажні та ремонтні роботи.
(59) Дослідивши надані Учасниками в складі власних ТП довідки про наявність працівників відповідної кваліфікації (інженерно-технічних робітників, робочих), які мають необхідні знання та досвід, Відділенням встановлено, що кількість зазначених працівників, їх розряди, досвід роботи за спеціальністю на обох підприємствах відрізняється. Так, наприклад, ПП «Буд-Гарант Плюс» зазначено 17 працівників (серед них 2 працівника з 4-м розрядом та 2 працівника з 3-м розрядом), при цьому, ТОВ «МНФ «Автоматика» надані відомості про наявність 13 працівників (інформація про наявність розряду відсутня).
(60) Враховуючи, що такі показники, як, наприклад, середньомісячна заробітна плата на підприємстві є індивідуальними та залежать від кількості працівників та іх заробітної плати, на яку в свою чергу впливає кваліфікаційних рівень працівників, досвід їх роботи, функціональні обов’язки тощо, то виконання відповідних розрахунків Учасниками окремо зумовило б надання різних розмірів середньомісячної заробітної плати окремого персоналу.
(61) Виходячи з цього Відділення дійшло висновку, що «Пояснювальні записки» Учасників готувалися не кожним з них індивідуально, а виконані шляхом заміни лише окремих показників, які вплинули на загальні суми по зведеному кошторисному розрахунку.
(62) Відомість машин і механізмів. Зазначений документ обома учасниками надано в форматі PDF. Проаналізувавши властивості (рос. свойства) зазначених документів Учасників 1, 2 Відділенням встановлено, що вони створені з інтервалом в 1 год., а саме: 25.10.2017 об 09:47 (ПП «Буд-Гарант Плюс») та 25.10.2017 об 10:49 (ТОВ «МНФ «Автоматика»), з використанням обома учасниками додатку (рос. приложения) Canon.
(63) За змістом «Відомості машин і механізмів» Учасників встановлено, що вартісні значення усіх 42-х показників документів повністю співпадають. Відмінним є лише те, що ТОВ «МНФ «Автоматика» додано 43-й показник «Перевезення грунту до 3 км» та вказано вартість 12,81 грн/т.
(64) Зазначене вище може свідчити про те, що Учасниками зазначений документ готувався не самостійно, а узгоджено, оскільки самостійне виконання таких відомостей зумовлювало би внесення індивідуальних даних про найменування (перелік) машин і механізмів та вартість їх експлуатації.
(65) Договірна ціна. Зазначений документ обома учасниками надано в форматі PDF. Проаналізувавши властивості (рос. свойства) зазначених документів Учасників Відділенням встановлено, що вони створені з інтервалом в 1 год., а саме: 25.10.2017 об 09:46 (ПП «Буд-Гарант Плюс») та 25.10.2017 об 10:49 (ТОВ «МНФ «Автоматика»), з використанням обома учасниками додатку (рос. приложения) Canon.
(66) За змістом вказаних документів ПП «Буд-Гарант Плюс» та ТОВ «МНФ «Автоматика» встановлено, що вони виконані за допомогою програми «СМЕТА», як пропонувалося Замовником. При цьому, обома учасниками не зазначено номер документу («ДОГОВІРНА ЦІНА №»_) та період («що здійснюється в ____році»), що є доказом того, що зазначені документи готувалися однією особою, яка і допустила однакову помилку, або «по шаблону» раніше виконаного документа.
(67) Розрахунок № 1-2 загальновиробничих витрат до договірної ціни. Проаналізувавши зазначені розрахунки Учасників Відділенням встановлено, що більшість значень показників зазначених розрахунків повністю співпадають. Інформацію (вибірково) наведено у табл.2.
Табл.2
| Найменування розділу | Разом по розділу ТОВ «МНФ «Автоматика», грн | Разом по розділу ПП «Буд-Гарант Плюс», грн |
| Днище | 28 481 | 28 481 |
| Стіни | 32 829 | 32 829 |
| Покриття та горловини | 27 750 | 27 750 |
| Компресорна | 15 082 | 15 082 |
| Гидроизоляционные работы | 95 503 | 95 503 |
| Разні работи | 310 | 310 |
| Технологічне обладнання | 66 183 | 66 183 |
| Вентиляція | 512 | 512 |
| Електрообладнання та електроосвітлення | 6 690 | 6 690 |
| Пуско-налагоджувальні работи | 30 995 | 9 686 |
| Установка погружних насосів | 3 397 | 3 397 |
| Мережі скиду очищених стоків К1 | 3 662 | 3 662 |
| Установлення заглиблених насосів | 1 699 | 1 699 |
| Вертикальне планування | 7 623 | 7 623 |
(68) Наведені факти виключають можливість того, що запропоновані цінові пропозиції Учасників торгів готувались кожним з них окремо та без обміну інформацією між ними, а це в свою чергу свідчить про те, що під час підготовки документів, необхідних для участі у процедурі закупівлі, Учасники діяли узгоджено.
(69) Відомість ресурсів до договірної ціни. Проаналізувавши зазначені документи Учасників Відділенням встановлено, що окремі значення їх показників повністю співпадають. Інформацію (вибірково) наведено у табл.3.
Табл.3
| Найменування показника | ТОВ «МНФ «Автоматика», грн | ПП «Буд-Гарант Плюс», грн |
| Витрати труда робiтникiв-будiвельникiв: Кількість, люд/год Поточна ціна, грн | 23 416,22 31,48 | 23 416,22 31,48 |
| Витрати труда робiтникiв-монтажникiв: Кількість, люд/год Поточна ціна, грн | 7 056,97 32,27 | 7 056,97 32,27 |
| Витрати труда робiтникiв, зайнятих керуванням та обслуговуванням автомобільного транспорту при перевезенні грунту і будівельного сміття: Кількість, люд/год Поточна ціна, грн | 323,68 28,5127 | 323,68 28,5127 |
(70) Крім того, проаналізувавши інформацію про витрати пального, електроенергії, мастильних матеріалів, тощо, наданої у складі Відомостей ресурсів до договірної ціни, Вдділенням встановлено, що Учасниками 1, 2 в окремих випадках зазначено абсолютно однакові обсяги, ціну та загальну вартість бензину, дизельного польного, електроенергії та мастильних матеріалів (витяги наведено нижче).
ПП «Буд-Гарант Плюс»
| Найменування | Одиниця виміру | Кількість | Поточна ціна за одиницю, грн | Загальна вартість, грн |
| Бензин | кг | 1421,539212 | (28,4856) | 40 493,3269 |
| у тому числі: | | | | |
| - бензин | кг | 107,107616 | 25,8100 | 2 764,5466 |
| - бензин | кг | 1 314,431596 | 28,7027 | 37 728,7804 |
| Дизельне паливо | кг | 11 131,754302 | (22,6680) | 252 334,8409 |
| у тому числі: | | | | |
| - дизельне паливо | кг | 1 616,867525 | 20,5800 | 33 274,3987 |
| - дизельне паливо | кг | 9 514,886777 | 23,0235 | 219 060,4422 |
| Електроенергiя | ід.г. | 31 856,589271 | 1,7978 | 57 274,7328 |
| Мастильні матерiали | кг | 745,867543 | (57,0312) | 42 537,6852 |
| у тому числі: | | | | |
| - мастильні матерiали | кг | 85,710264 | 56,6400 | 4 855,5540 |
| - мастильні матерiали | кг | 660,157279 | 57,0800 | 37 682,1312 |
| Гiдравлічна рiдина | кг | 88,244328 | (51,6427) | 4 557,1729 |
| у тому числі: | | | | |
| - ідравлічна рiдина | кг | 71,912333 | 50,6600 | 3 642,5812 |
| - ідравлічна рiдина | кг | 16,331995 | 56,0500 | 914,5917 |
ТОВ «МНФ «Автоматика»
| Найменування | Одиниця виміру | Кількість | Поточна ціна за одиницю, грн | Загальна вартість, грн |
| Бензин | кг | 1 421,539212 | (28,4856) | 40 493,3269 |
| у тому числі: | | | | |
| - бензин | кг | 107,107616 | 25,8100 | 2 764,5466 |
| - бензин | кг | 1 314,431596 | 28,7027 | 37 728,7804 |
| Дизельне паливо | кг | 13 764,188489 | (22,7361) | 312 943,6027 |
| у тому числі: | | | | |
| - дизельне паливо | кг | 1 616,867525 | 20,5800 | 33 274,3987 |
| - дизельне паливо | кг | 12 147,320964 | 23,0235 | 279 669,2040 |
| Електроенергiя | ід.г. | 31 856,589271 | 1,7978 | 57 274,7328 |
| Мастильні матерiали | кг | 902,237395 | (57,0398) | 51 463,4356 |
| у тому числі: | | | | |
| - мастильні матерiали | кг | 85,710264 | 56,6400 | 4 855,5540 |
| - мастильні матерiали | кг | 816,527131 | 57,0800 | 46 607,8817 |
| Гiдравлічна рiдина | кг | 102,050902 | (51,4909) | 5 254,6893 |
| у тому числі: | | | | |
| - ідравлічна рiдина | кг | 85,718907 | 50,6600 | 4 340,0976 |
| - ідравлічна рiдина | кг | 16,331995 | 56,0500 | 914,5917 |
(71) Враховуючи, що витрати будь-якого підприємства є індивідуальними та залежать від багатьох факторів, які не можуть бути однаковими для різних суб’єктів господарювання, то систематичне співпадіння окремих показників виключає те, що запропоновані цінові пропозиції Учасників Торгів готувались кожним з них окремо та без обміну інформацією між ними, а це в свою чергу свідчить про те, що під час підготовки документів, необхідних для участі у процедурі закупівлі, Учасники діяли узгоджено. Вищенаведене дає підстави для висновку, що розрахунок одного з учасників здійснювався з урахуванням розрахунку іншого учасника Торгів.
(72) Отже, зазначена вище інформація свідчить про те, що Учасники були ознайомлені з кошторисною документацію один одного та узгодили власні цінові пропозиції під час участі у Торгах.
(73) Наведене свідчить про єдність інтересів Відповідачів та відсутність між ними конкуренції.
5. Кваліфікація порушення Відповідачами конкурентного законодавства
(74) Частиною другою статті 4 Закону України «Про захист економічної конкуренції» передбачено, що суб’єкти господарювання зобов’язані сприяти розвитку конкуренції та не вчиняти будь-яких неправомірних дій, які можуть мати негативний вплив на конкуренцію.
(75) Згідно з пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції» порушенням законодавства про захист економічної конкуренції є антиконкурентні узгоджені дії.
(76) Частиною першою статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» передбачено, що узгодженими діями є, зокрема, укладення суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша погоджена конкурентна поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання; частиною другою цієї статті встановлено, що особи, які чинять або мають намір чинити узгоджені дії, є учасниками узгоджених дій.
(77) Відповідно до частини першої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції, а пунктом 4 частини другої цієї статті встановлено, що антиконкурентними узгодженими діями визнаються узгоджені дії, які стосуються спотворення результатів торгів, аукціонів, конкурсів, тендерів.
(78) Відповідно до частини четвертої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно із законом.
(79) Отже, Відділенням встановлено, що поведінка ПП «Буд-Гарант Плюс» і ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА» становить антиконкурентні узгоджені дії, які стосуються спотворення результатів торгів.
(80) Узгодженням дій учасників торгів (не менше двох) є відмова таких учасників від самостійної участі в торгах та самостійного прийняття рішень щодо формування конкурсних пропозицій, що полягає в координації поведінки таких суб’єктів на стадії підготовки своїх пропозицій.
(81) Отже, матеріали справи № 1/2-18, підтверджені зібраними доказами, свідчать про те, що на всіх стадіях підготовки ТП для участі в Торгах Учасники були обізнані щодо участі кожного з них у Торгах, що підтверджується, зокрема, таким:
схожість в оформленні документів;
наявність спільних працівників;
наявність між Учасниками господарських відносин;
спільна ІР-адреса, з якої учасники здійснювали вхід до кабінету учасника та інші дії під час участі у Торгах;
фактичне місцезнаходження за однією адресою;
наявність спільного контрагента;
однакова назва завантаженого файлу у складі ТП та однакові формати завантажених документів;
виконання кошторисної документації на одному комп’ютерному пристрої (однією особою).
(82) З огляду на зазначене, Відповідачі під час підготовки пропозицій для участі у торгах із закупівлі Департаментом ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації наступних робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a) діяли не самостійно, а узгоджували свої дії та не змагалися між собою, що є обов’язковою умовою участі в конкурентних процедурах закупівель.
6. Остаточні висновки
(83) Отже, доказами, зібраними у справі № 1/2-18, доводиться, а дослідженням усієї сукупності факторів, що об’єктивно могли вплинути на поведінку Відповідачів не спростовується висновок про те, що дії ПП «Буд-Гарант Плюс» і ТОВ «МНФ «АВТОМАТИКА», які полягали у здійсненні ними узгодженої поведінки під час підготовки та участі у торгах із закупівлі Департаментом ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації наступних робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a), зокрема, шляхом обміну інформацією між ними, є узгодженою поведінкою, що стосується спотворення результатів зазначених торгів.
(84) Така поведінка Відповідачів становить порушення законодавства про захист економічної конкуренції у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів, заборонених відповідно до пункту 1 статті 50 та пункту 4 частини другої статті 6 Закону.
7. Визначення розмірів штрафів
(85) Відповідно до частини другої статті 52 Закону, за порушення, передбачене пунктом 1 статті 50 Закону, накладається штраф у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф. У разі наявності незаконно одержаного прибутку, який перевищує десять відсотків зазначеного доходу (виручки), штраф накладається у розмірі, що не перевищує потрійного розміру незаконно одержаного прибутку. Розмір незаконно одержаного прибутку може бути обчислено оціночним шляхом.
(86) Відповідно до частини п’ятої статті 52 Закону, якщо доходу (виручки) немає або відповідач на вимогу органів Антимонопольного комітету України, голови його територіального відділення не надав розмір доходу (виручки), штраф, передбачений абзацом другим частини другої цієї статті, накладається у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
(87) Згідно з наданим Відділенню ПП «Буд-Гарант Плюс» фінансовим звітом суб’єкта малого підприємництва, чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2018 рік становить 11310 тис. грн.
(88) Інформацію щодо доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2018 рік ТОВ «МНФ «Автоматика» Відділенню не надано.
Враховуючи викладене, керуючись статтями 7 і 14 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтями 48 і 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктами 3, 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 № 32-р, зареєстрованого Міністерством юстиції України 30.03.2001 за № 291/5482 (із змінами) та пунктом 32 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року № 5, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за № 90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29 червня 1998 року № 169-р) (із змінами), адміністративна колегія Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України
ПОСТАНОВИЛА:
1. Визнати, що приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» (ідентифікаційний код юридичної особи 36129995) та товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» (ідентифікаційний код юридичної особи 19287056) вчинили порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України «Про захист економічної конкуренції», у вигляді антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів на закупівлю на закупівлю Департаментом ЖКГ та ПЕК Херсонської обласної державної адміністрації наступних робіт «Каналізаційні очисні споруди в м. Генічеську - реконструкція» (оголошення про проведення процедури закупівлі, опубліковане на сайті prozorro.gov.ua 11.10.2017, ідентифікатор закупівлі UA-2017-10-11-001950-a).
2. За порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини рішення, накласти на приватне підприємство «Буд-Гарант Плюс» (ідентифікаційний код юридичної особи 36129995) штраф у розмірі 68000 (шістдесят вісім тисяч) грн.
3. За порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини рішення, накласти на товариство з обмеженою відповідальністю «Монтажно-налагоджувальна фірма «АВТОМАТИКА» (ідентифікаційний код юридичної особи 19287056) штраф у розмірі 68000 (шістдесят вісім тисяч) грн.
Штраф підлягає сплаті у двомісячний строк з дня одержання рішення.
Відповідно до частини восьмої статті 56 Закону України «Про захист економічної конкуренції» протягом п’яти днів з дня сплати штрафу суб’єкт господарювання зобов’язаний надіслати до Херсонського обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України документи, що підтверджують сплату штрафу.
Рішення може бути оскаржене до господарського суду у двомісячний строк з дня його одержання.
Голова адміністративної колегії
Голова територіального відділення В.П. Василенко